發(fā)布時間：2023-03-24 15:13:30
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法律史論文樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
20世紀中葉,哲學家試圖用實證的方式描述思維與存在的關系時,哲學發(fā)生了語言學的轉(zhuǎn)向.很多哲學家試圖通過人們之間的言語交流來探尋人類的思維模式和社會運行的邏輯.維特根斯坦是哲學語言學轉(zhuǎn)向研究中的先驅(qū)者,他受到了邏輯學家費雷格的現(xiàn)代邏輯理論的啟發(fā),提出哲學的本質(zhì)就是語言,語言是人類思想的表達,是整個人類社會人文的基礎,他消解了傳統(tǒng)哲學形而上學的唯一本質(zhì)從而為哲學找到了新的方向[3].哲學的語言學轉(zhuǎn)向?qū)е铝撕芏嗾軐W的問題成為了語言學的問題.語言與思維、語言及其使用者、使用者之間的關系成為哲學語言學轉(zhuǎn)向后的研究重點,人類的個體特征得到了重視,并在政治、文化、法治等方面得到了表現(xiàn)[4].同時,哲學的語言學轉(zhuǎn)向?qū)е旅枋鋈祟愃季S和探尋未知世界的邏輯方法也發(fā)生了從傳統(tǒng)形式邏輯向語用邏輯的轉(zhuǎn)變,這一轉(zhuǎn)變很快就體現(xiàn)在法律理論上.哈貝馬斯、阿列克西、佩雷爾曼、?？?、圖爾敏等學者在遵從法律知識就是一種話語的觀念下,以全新的法律推理模式對法律司法過程進行合理性分析.他們認為,法律的話語理論所隱含的充分具有語境依賴性的法律推理模式并不能被具有高度抽象及零語境特征的傳統(tǒng)推理模式所充分反映,法律推理在本質(zhì)上是充分體現(xiàn)了“人性”的會話過程.法哲學家在法律知識話語情形下對重構法律推理的過程作了具有開拓性的嘗試.法哲學家主要從辯證法、修辭學、解釋學、論辯術等角度重構了法律推理的過程,試圖用更真實的視角描述法律推理的過程,使其更具人性化的特點.
二．法律會話推理的概念.隨著法律語言學的興起
越來越多的語言學家開始從語言學的角度研究法律問題.其關注的焦點主要是以法律語言作為語料研究法律語言有別于日常語言的語法特點.其主要是以話語分析的方法研究司法過程中的法庭話語技巧問題,而對于如何用語言學方法推進司法改革促進司法公正鮮有研究.即使如此,語言學家對于法律語言的探索仍然為法學學者推進司法進程提供了全新的視角.法律會話推理的提出正是這樣的一種嘗試,它試圖從實證的角度用話語分析的方法研究法律推理問題.法律會話推理就是這樣一種推理,在司法過程中,會話各方在析出法律會話參與人的法律會話含義(一般會話含義和特殊會話含義)的基礎上,法律當事人通過充分表達與互動從前提推理結(jié)論的過程.其主要研究的是司法過程中的推理過程,司法過程主要包括民事、刑事和行政法庭庭審和刑事偵查、.法律會話推理從說話者和聽話者理解會話含義的內(nèi)在的視角進行推理過程的描述,這樣的方式描述了司法實踐中法律推理的真實過程,讓他人有身臨其境的直觀感受.法律會話發(fā)生在一定的語境中,依據(jù)法律當事人的會話語境推理話語的深層含義,根據(jù)其話語的真實含義而不是僅僅局限于會話的字面形式進行推理,彌補了傳統(tǒng)推理以概念的單一語形語義進行推理的缺陷,因而更具有合理性。在這兩個司法會話中,都含有“你該死”這句話語,如果不考慮話語的語境,“你該死”這個話語的法律含義就是表明說話人有殺害被害人的主觀故意,兩人都可能成為故意殺人的嫌疑人.但是,根據(jù)會話的語境推理出此句話語的真實含義,我們發(fā)覺結(jié)果完全不同.甲說出“你該死”的話語時,在當時的語境中,其會話含義是想殺害章某.章某女朋友說出“你該死”的話語時,其會話語境發(fā)生了改變,其會話含義只是情人之間的撒嬌而已,所以不能根據(jù)女朋友說出這句話的單一法律含義認為她是嫌疑犯.
1.1我國綠色食品的規(guī)模不大有關資料表明：統(tǒng)計到2013年，我國擁有專門機構授權的綠色食品制造商就已經(jīng)近8000家，其中，他們生產(chǎn)的產(chǎn)品數(shù)量高達近20000個。到2013年的12月份，全國各地生產(chǎn)綠色食品地農(nóng)民已經(jīng)占到農(nóng)民總量的一部分。上文中的表格中已經(jīng)明確地寫出了自2003至2013年，這10年間我國新增企業(yè)的百分比，年銷售額平均增長率為18.51%。但站在客觀的立場分析，盡管目前我國的綠色產(chǎn)品市場取得了顯著的進步，其所要發(fā)展的空間還是很大的，要想成為比較先進的市場體系仍需做出不懈努力。
1.2綠色消費觀念淡薄在我國，消費者對于購買綠色食品還未有進一步的了解，對其對身體健康的積極意義并未切身體會，主要原因在于綠色食品較之一般的農(nóng)產(chǎn)品價格要高很多，換句話說，相同的資金，在買到一個綠色食品的時候可能會買到兩個普通產(chǎn)品。除此之外，在分析蘇錫常地區(qū)發(fā)放的800份問卷調(diào)查中可以發(fā)現(xiàn)：9.5%的市民聽說過綠色食品，聽說過綠色食品的人中80%認為綠色食品就是生長在山里，沒打過農(nóng)藥的，自然生長的野菜。28.4%的人不知道綠色食品有正規(guī)的圖案標識。由此更加印證了以上所言，居民對綠色食品并沒有很好的認識，從而也就談不上對綠色食品的消費需要了。
1.3綠色食品市場不健全，缺乏宏觀制度保障綠色食品的商標受《商標法》保護，許多不法商家缺少法律知識，冒用綠色食品商標，嚴重影響了綠色食品的產(chǎn)品質(zhì)量、市場秩序，致使消費者對綠色食品產(chǎn)生疑慮，不敢放心大膽地進行購買。行政部門以及司法部門應該加大監(jiān)督檢查力度。在我國，僅僅出臺了兩部相關的法律來約束綠色食品的產(chǎn)業(yè)經(jīng)營，沒有一定的法律依據(jù)來維護綠色食品健康的交易。
2針對綠色食品產(chǎn)業(yè)發(fā)展問題的對策建議
2.1通過加大科技力度、改善管理機制等措施，擴大企業(yè)規(guī)模綠色食品產(chǎn)業(yè)有著極高的技術要求，相應科研部門需在搞好提高本部門科研能力的同時也應發(fā)展培養(yǎng)大量科研人才，促進綠色食品的開發(fā)、生產(chǎn)進程和推廣應用。對于蘇錫常地區(qū)綠色食品產(chǎn)業(yè)，加強企業(yè)管理，提高技術水平，也是解決綠色食品產(chǎn)業(yè)發(fā)展問題的對策之一。另外中國綠色食品業(yè)可通過參加大型的國際展銷會，爭取主辦世界綠色食品產(chǎn)業(yè)活動的機會來提升國際認知度。通過品牌效應來拉攏客戶，從而進一步加大自身企業(yè)的發(fā)展規(guī)模，另外，也有利于我國農(nóng)產(chǎn)品的“走出去”與“引進來”。
2.2加大宣傳力度，增強消費者的綠色消費意識及對綠色食品標識的認知度人們對綠色產(chǎn)品缺乏一個正確的認識。讓消費者充分了解綠色食品的優(yōu)點。比如對身體健康有益和對社會農(nóng)業(yè)加工業(yè)的效益生產(chǎn)有很大幫助，已經(jīng)成了迫切的任務。因此應采取一些切實可行的措施，開展多樣的綠色食品宣傳教育，讓更多生產(chǎn)者和消費者進一步認知到綠色食品的重要性。從宣傳方式上看，可加強電視和網(wǎng)絡等媒體的宣傳，并可發(fā)揮名人優(yōu)勢找位擁有，好社會聲譽、群眾好感度強的代言人，拍攝關于綠色食品的公益宣傳廣告以及舉辦一些綠色食品的公益慈善活動，以此加強社會關注度。多層次、多形式、多渠道地開展宣傳活動，有利于創(chuàng)造出良好的外部環(huán)境，讓綠色食品滲透到我們的日常生活中。
公司重整(corporatereorgani-zation)制度，是指陷入經(jīng)營、財務困境，出現(xiàn)破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)原因出現(xiàn)危險的公司企業(yè)，若有重整之可能及有經(jīng)營價值的，利害關系人可向法院申請，對該公司實施強制整頓，使之擺脫經(jīng)營和財務困境，重新復興的法律制度。
重整制度產(chǎn)生于19世紀末和20世紀初，并在20世紀二三十年代得到迅猛的發(fā)展。公司重整制度，首創(chuàng)于英國。美國1934年公布的公司重整制度對英國的公司重整制度進行了較大的修改，并吸收了和解制度的一些內(nèi)容，標志著公司重整制度的基本成熟。日本1952年制定的《會社更生法》，也就是日本的公司重整法，其立法目的在于挽救陷入困境而又有重建可能的股份有限公司。它一方面強調(diào)繼續(xù)維持公司的事業(yè)，另一方面強調(diào)通過國家權力的干預，促使公司的利害關系人（公司、股東、債權人）之間共同合作保證公司事業(yè)的維護與重建，避免公司陷入破產(chǎn)倒閉的狀態(tài)。企業(yè)重整是一種主動拯救瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)，使其得以再生的同時，又維護了債權人的利益，使債權得到更大的滿足的一種制度安排。它是一種保護股東、債權人和職工利益，從而穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序的重要法律措施。公司重整制度是繼破產(chǎn)和解之后，為彌補破產(chǎn)造成的社會利益的損害及和解制度的消極方面而建立的積極重建制度。就目前我國的社會經(jīng)濟狀況而言，如果對達到警戒線的上市公司全部實施破產(chǎn)，不僅目前脆弱的社會保障體系難以承受引種經(jīng)濟上的壓力，還會造成社會秩序的紊亂。
公司重整不同于和解、重組，具有自己獨特的效能。1、重整制度采取社會本位的立常與重組中往往，只考慮重組雙方的利益，尤其是重組公司的利益最大化不同的是，重整制度的實施考慮到公司、債權人、股東、職工等社會整體利益的最大化，以社會為本位。2、公司重整起因僅限于有破產(chǎn)原因出現(xiàn)，侵害到債權人利益。3、重整參與人更為廣泛。重整提起人不僅包括公司董事，還包括債權人，公司的股東（比如占股權10%的股東），而且他們作為利害關系人均有權參與表決。4、重整措施更為多樣。具體涉及債權人、債務人之間的妥協(xié)、讓步，公司的轉(zhuǎn)讓、合并、分立，追加投資、特殊的債權處置等。與重組相比較，重整的最大特色在于導入了司法程序，確立了法院在重整中的主導地位。這不僅使整個過程程序化，而且在兼顧公共利益的情況下，避免了不合規(guī)的行政干預，有利于建立一個完善的資本市常而全體股東以及債權人的介入有利于防止重組被大股東任意操縱、損害小股東以及債權人的合法權益。
綜上所述，重組是一組普通的交易行為而非特殊制度框架下的整體行為，其經(jīng)濟目的是為了達到公司與股東利益的最大化；而重整則是一種特殊制度框架下的行為，它是圍繞著公司、債權人、股東三方利益進行協(xié)調(diào)的過程，是為了債權人利益的最大化，它與重組的意義、重組的對象都不一樣。鑒于大量的PT、ST公司的存在，我國法律制度建設有必要引入重整制度，振興陷于困境的上市公司。
關于我國上市公司重整法律制度設計的建議
借鑒國外有關重整制度的規(guī)定，特別是我國臺灣地區(qū)關于公司重整的有關法律規(guī)定，結(jié)合我國的具體情況，可將我國上市公司重整的法律制度設計如下。
上市公司重整的法律條件
根據(jù)我國上市公司的基本狀況和法律環(huán)境，上市公司的重整原因可以歸納為以下四種情況：公司最近三年連續(xù)虧損，已面臨暫?；蚪K止上市；公司資產(chǎn)、財務狀況出現(xiàn)重大異?；驑I(yè)務遭受重大損失；由于重大違法違規(guī)行為被查處，非通過重整不足以解決的；公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因或者臨近破產(chǎn)邊緣。另外，可以進入重整程序的上市公司還應當具備以下條件：一是作為債務人的上市公司具有重整挽救的希望，二是債務人仍為一個具有完全民事能力的法人，對于已作出破產(chǎn)宣告或者在清算中的公司，不應該再開始重整程序。
上市傘司重整申請
上市公司重整始于重整申請。因各種前述法定原因而陷入困境的上市公司、債權人或股東均可向法院提出開始重整程序的申請。法院一般不得依職權主動作出公司重整的裁定。重整申請人應包括上市公司、持有公司股份達10%以上的公司股東和符合一定條件的債權人。
法院對重整申請的受理、審查與批準
法院對重整申請受理后應當進行審查：即審查法院有無管轄權、申請人是否合格、申請書的形式是否符合法律的規(guī)定；審查被申請人是否合格、債務人是否具有重整的原因、債務人是否具有挽救的希望。法院在審整申請時，可依職權進行對有無重整的可能進行必要的調(diào)查。法院認為被申請的上市公司具備重整條件的，應裁定予以受理并批準該申請。
重整保護期的效力
法院裁定準許重整后，即正式啟動重整程序。上市公司重整程序開始后，必須給予上市公司一定期限的重整保護期，重整保護期一般不超過六個月。重整保護期的法律效力包括：債權暫時被凍結(jié)、債權被停止計息；執(zhí)行中止、防止啟動破產(chǎn)清算程序；公司股票暫停交易；公司經(jīng)營權與財產(chǎn)管理處分權移交重整機構、禁止清償債權；股東在重整保護期內(nèi)的股份轉(zhuǎn)讓權受到限制；中止對上市公司的其它強制執(zhí)行程序；成立關系人會議，作為利害關系人表達其意思的機關；符合條件的債權人應在法定期間內(nèi)向法定的機關申報債權等。
重整機構的產(chǎn)生與功能
公司重整的具體實施主體是重整機構。各國一般都在重整期間設置重整人、重整監(jiān)督人和關系人會議取代原董事會、監(jiān)事會和股東大會行使職權。重整機構由重整人、重整監(jiān)督人和關系人會議組成。其中，重整人是公司原董事會職權停止后為實際執(zhí)行重整工作而設立的執(zhí)行機構，負責重整期間公司事務的經(jīng)營管理；重整監(jiān)督人負責監(jiān)督重整人的職務行為廠以保證重整程序
的公正進行，維護各方當事人的利益；關系人會議是由債權人和公司股東組成的行使其自治權利的意思表示機關，是公司重整期間的最高意思機關，關系人會議的職權集中體現(xiàn)在討論與接受重整計劃上。
上市重整計劃的提出、通過與執(zhí)行
重整計劃，是指由重整人或上市公司其他利害關系人（包括債權人、股東等）擬定的，以清理債務、復興公司為內(nèi)容并經(jīng)關系人會議通過和法院認可的法律文書。重整計劃對上市公司及關系人產(chǎn)生約束力。重整計劃的內(nèi)容一般應包括：債務重整方案、資產(chǎn)與業(yè)務重整方案、經(jīng)營管理重整方案、股權重整方案、融資方案，包括公司增資的規(guī)模、公司增資的方式、債務融資、重整計劃的執(zhí)行期限等。重新計劃由法院指定的重整人執(zhí)行。重整人在執(zhí)行重整計劃過程中，應盡到善良管理人的義務，接受監(jiān)督人的監(jiān)督，違反此義務而給債務人或關系人造成損害時，應負賠償責任。
上市公司重整的完成與終止
1、重整的終止
發(fā)生下列情形，法院可以依職權裁定終止重整：重整計劃未獲關系人會議通過。重整計劃在關系人會議上未獲依法通過的；關系人會議通過的重整計劃未獲法院認可；重整計劃因情勢變遷或有由不正當理由致使不能或無須執(zhí)行時。重整終止之后，因重整程序開始而終止的破產(chǎn)程序、和解程序或一般民事執(zhí)行程序及因財產(chǎn)關系所產(chǎn)生的訴訟程序，均應恢復繼續(xù)進行；因沒有申報而在重整期間內(nèi)不能行使的債權或股權，在重整終止后均應憂復其效力；因裁定重整而停止的股東會、董事會及監(jiān)事會的職權，均予以恢復。
2、重整的完成
（一）旅游消費額低，供給產(chǎn)品單一
從消費層面看，鄭東新區(qū)都市旅游業(yè)發(fā)展主要表現(xiàn)為游客人均逗留時間較短和人均消費額偏低；從供給層面看，主要表現(xiàn)為旅游產(chǎn)品供給單一，主要為都市觀光旅游產(chǎn)品和商務會展旅游活動，導致旅游產(chǎn)業(yè)鏈較短，旅游收入不高，尤其缺乏休閑娛樂度假類產(chǎn)品。
（二）潛在旅游產(chǎn)品開發(fā)利用程度不高
部分有特色及開發(fā)潛力的旅游資源產(chǎn)品，如水上體驗及金融、文化創(chuàng)意、高科技等產(chǎn)業(yè)旅游資源產(chǎn)品未得到有效開發(fā)和整合，部分景點未串點成線；參加會展商務活動的游客資源也未得到很好開發(fā)。
（三）核心旅游產(chǎn)品和旅游目的地建設滯后
鄭東新區(qū)缺乏自身的核心旅游產(chǎn)品，目的地建設嚴重滯后，未形成像九寨溝、張家界那樣在全國有重大影響力和競爭力、無法對全省旅游發(fā)展起到帶動作用。旅游產(chǎn)品結(jié)構層次低，基本屬于單純的都市觀光旅游，缺少休閑度假等高端旅游產(chǎn)品。
二、鄭東新區(qū)都市旅游產(chǎn)品深度開發(fā)研究
（一）都市觀光旅游產(chǎn)品
需要推進鄭東新區(qū)CBD的精深化開發(fā)，包括對主要市政基礎設施、標志性景觀點、城區(qū)風貌旅游功能的二次開發(fā)和主要景觀點周邊區(qū)域的配套開發(fā)。同時注重整合資源，提高景觀點的文化附加值以及都市觀光區(qū)域的文化氛圍，提高產(chǎn)品能級，引導游客消費。應當依托鄭州國際會展中心、鄭州會展賓館、河南藝術中心、河南省旅游服務中心等標志性都市景觀，將鄭東新區(qū)打造成為中部地區(qū)最大的都市觀光旅游示范基地。
（二）商務會展旅游產(chǎn)品
商務會展是鄭東新區(qū)的核心旅游產(chǎn)品。重點推進CBD等地區(qū)的精細化開發(fā)，推動各大銀行總部、企業(yè)總部、行政機關、要素市場等商務游。規(guī)劃商務會展旅游產(chǎn)品的開發(fā)應以國家級會議展覽為主導，以區(qū)域會議展覽為主體，以國內(nèi)外大中型公司會議為重點。扶持定期舉辦的國際性品牌展會，可以借鑒達沃斯論壇等國際成功會展經(jīng)營理念，實施品牌化發(fā)展戰(zhàn)略，鼓勵結(jié)合經(jīng)貿(mào)、旅游、文化、體育等舉辦不同主題的購物節(jié)活動，鼓勵企業(yè)開展各種商業(yè)促銷活動。積極推動會展業(yè)向國際化、專業(yè)化、集團化方向發(fā)展，促進會展業(yè)與商業(yè)、文化和旅游業(yè)結(jié)合，打造全國知名專業(yè)會展品牌。以商務會展為龍頭，帶動酒店、娛樂、休閑、購物等旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展，建設中西部會展旅游新高地。
（三）游憩購物旅游產(chǎn)品
將游憩購物旅游作為鄭東新區(qū)旅游特色性的精品和深度旅游開發(fā)的切人點。充分發(fā)揮零售商業(yè)、旅游與文化之間的互動關系，以旅促商、以商帶旅，提供適應消費時尚的特色旅游產(chǎn)品。規(guī)劃打造鄭東新區(qū)四大游憩購物區(qū)(RBD)：以國際會展中心、鄭州會展賓館等為主的CBD商業(yè)中心；以綠地廣場、綠地大廈等為基礎的鄭州綜合交通樞紐游憩購物區(qū)；龍湖副CBD商業(yè)中心和龍子湖商業(yè)中心。建立鄭東新區(qū)購物直通車，增加城市公共交通線路和發(fā)車密度，緊密聯(lián)系各個商貿(mào)業(yè)項目，方便旅游者到CBD商業(yè)步行街、寶龍城市廣場等商業(yè)項目的購物和旅游。通過旅游商品展示推銷，旅游商品銷售網(wǎng)絡、交易中心等旅游購物場所的建設以及旅游商品研發(fā)基地、旅游特色商業(yè)街區(qū)等的建設，推進鄭東新區(qū)都市旅游游憩購物旅游的發(fā)展。
（四）休閑度假旅游產(chǎn)品
將休閑度假作為鄭東新區(qū)特色性的旅游精品進行開發(fā)，提高鄭東新區(qū)休閑旅游產(chǎn)品的層次和集聚程度，填補鄭東度假旅游產(chǎn)品的空白。著力打造三大度假區(qū)域：龍湖休閑度假區(qū)、龍子湖旅游度假區(qū)、鄭州森林公園配套度假區(qū)。重點建設休閑旅游游街或廣場，豐富休閑度假產(chǎn)品。
（五）歷史文化旅游產(chǎn)品
積極培育鄭東新區(qū)歷史文化旅游產(chǎn)業(yè)這一新的經(jīng)濟增長點。應大力加強鄭東新區(qū)文化旅游產(chǎn)業(yè)的開發(fā)，圍繞黃河文化、黃帝文化、商都文化、武術文化，實施精品名牌戰(zhàn)略，精心打造歷史文化精品工程，促進文化和旅游的融合。突出中原文化特色。在建筑設計和城市景觀編制過程中，綜合考慮建筑造型、風格色彩、綠化、美化、亮化等因素，并注重體現(xiàn)中原文化內(nèi)涵。依托國家級文物保護單位——大河村遺址，省級文物保護單位——祭伯城遺址、后魏遺址，開發(fā)歷史文化旅游精品，展現(xiàn)鄭東新區(qū)的文化底蘊和人文特色。
（六）體育健身旅游產(chǎn)品
依托河南建業(yè)主體育場，開發(fā)體育旅游新業(yè)態(tài)；依托龍湖建設國家水上訓練基地，水上運動比賽等；開發(fā)獨具中原特色的體育健身旅游活動，如太極拳比賽、武林風等，開展大眾健身活動和大眾健身比賽。
（七）科普修學旅游產(chǎn)品
修學旅游、醫(yī)療保健旅游是促進鄭東新區(qū)經(jīng)濟結(jié)構轉(zhuǎn)型的重要旅游新業(yè)態(tài)，需要地方財政增加基礎性和導向性投入。如在國民經(jīng)濟年度計劃和中長期計劃中，以及城市建設費的使用上，安排一定的資金，用于此類旅游新業(yè)態(tài)的基礎設施建設和重點項目的投資，以促進鄭東新區(qū)旅游產(chǎn)業(yè)結(jié)構盡快轉(zhuǎn)型升級。
（八）文化創(chuàng)意旅游產(chǎn)品
圍繞鄭東新區(qū)傳媒產(chǎn)業(yè)、出版產(chǎn)業(yè)、演藝娛樂產(chǎn)業(yè)、動漫創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)等四大特色文化產(chǎn)業(yè)園區(qū)，以生產(chǎn)現(xiàn)場觀摩、示范性生產(chǎn)、模擬演示、產(chǎn)業(yè)相關博覽館參觀和產(chǎn)業(yè)相關培訓與產(chǎn)業(yè)相關旅游紀念品開發(fā)銷售為主。繁榮文化要素市場，發(fā)展動漫、網(wǎng)絡游戲、產(chǎn)品創(chuàng)意設計等創(chuàng)意經(jīng)濟，開發(fā)文化創(chuàng)意旅游品牌。
（九）都市夜景旅游產(chǎn)品
可將現(xiàn)有的文化、娛樂與逛街購物的夜活動經(jīng)濟點擴大為群落或街區(qū)，依據(jù)游客需要，可將國際會展中心、河南藝術中心等夜活動經(jīng)濟點聯(lián)合開發(fā)成夜經(jīng)濟群落，打造24小時不夜城；每晚在如意湖舉辦“幻彩鄭東”的激光、音樂、煙火匯演；結(jié)合中原文化和地方特色文化，開發(fā)適于晚上演出的大型實景娛樂演出節(jié)目。可主推六大夜景旅游線路：如意湖游覽路線、龍湖游覽路線、中州大道游覽路線、龍子湖游覽路線、政務區(qū)游覽路線和綜合交通樞紐區(qū)游覽路線，促進鄭東新區(qū)旅游夜娛樂生活經(jīng)濟群落開發(fā)。
三、結(jié)語
一、旅游市場營銷環(huán)境的涵義和特性
1.涵義
旅游企業(yè)在社會主義市場經(jīng)濟中的經(jīng)濟活動過程有著強烈的社會性,其市場營銷行為受到內(nèi)外部可控與不可控因素的綜合影響。也即旅游市場營銷是在一定的時空條件下開展的,這一時空條件就是旅游市場營銷環(huán)境。旅游市場營銷環(huán)境是旅游企業(yè)的生存空間。
在旅游市場營銷中,可根據(jù)營銷環(huán)境所受影響的方式,分為微觀營銷環(huán)境和宏觀營銷環(huán)境。前者是直接影響和作用于旅游企業(yè)市場營銷活動的環(huán)境因子,如旅游消費者、批發(fā)商、生產(chǎn)者、競爭者等;后者是旅游企業(yè)市場營銷活動中間接發(fā)生影響與作用的因素。二者并非并列關系,而是相互影響和相互制約的主從關系。
2.特性
(1)差異性與相同性。從整體上看,同一國家、同一地區(qū)的市場營銷環(huán)境是相同的,旅游企業(yè)比較容易與之相適應。而不同國家由于社會經(jīng)濟制度、民族文化、經(jīng)濟發(fā)展水平等有所區(qū)別,社會使旅游市場營銷環(huán)境顯示出差異性,這一特性有助于旅游企業(yè)因地制宜地制定出可行的市場營銷因素組合方案。
(2)整體性與地域性。旅游市場營銷環(huán)境研究的對象有自然、社會、經(jīng)濟等子系統(tǒng)組成的復雜原系統(tǒng),這就需要將其發(fā)展作為一個整體,研究它們之間的結(jié)構功能,相互作用的機理;但由于區(qū)域的文化背景、地理位置、歷史發(fā)展、自然條件等方面的差異,使得各區(qū)域間發(fā)展具有不平衡性,研究其地域差異性將有助于在旅游市場營銷中突出旅游的區(qū)域特色,發(fā)展特色旅游學和特種旅游,強化特定旅游區(qū)域的“個性”。
二、旅游市場營銷環(huán)境與可持續(xù)發(fā)展
1.旅游市場營銷微觀環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展
旅游市場的需求受到旅游者的興趣、愛好、收入等微觀因素的直接影響,這些影響因素構成了旅游市場的微觀營銷環(huán)境。一般來說,旅游市場微觀營銷環(huán)境包括旅游企業(yè)、營銷中介、旅游商品購買者、競爭者。
旅游企業(yè)市場營銷活動的進行不是孤立的過程,它要與旅游企業(yè)的諸多職能部門,如董事會、財會、采購、客房、餐飲、娛樂等部門的工作緊密聯(lián)系。旅游市場往往是國際性的市場,往往有眾多經(jīng)營同類產(chǎn)品的競爭者。并且,旅游產(chǎn)品的需求替代性較強,旅游市場的潛在競爭對手較多。競爭者的營銷戰(zhàn)略及營銷活動的變化對旅游企業(yè)的營銷工作的影響較為明顯,旅游企業(yè)就必須密切注視競爭者的任何細微變化,并作出相應的對策。
旅游者是旅游企業(yè)微觀營銷環(huán)境中最重要的因素,它是旅游企業(yè)產(chǎn)品的最終購買者或消費者。滿足消費者的需要,也就意味著企業(yè)市場營銷工作得到旅游者的承認。反之,則表明企業(yè)市場營銷工作遭致失敗。對旅游消費者的把握,要從旅游市場的規(guī)模和旅游者需求的質(zhì)與量兩方面分析和了解。
2.旅游市場營銷宏觀環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展
旅游市場營銷的宏觀環(huán)境是由人口、經(jīng)濟、科學技術,政治法律、自然、社會文化等環(huán)境因素所組成。這些環(huán)境因素對旅游市場營銷活動的影響,主要是以間接的形式并借助于微觀營銷環(huán)境為媒介而作用于企業(yè)的營銷行為。
(1)社會文化環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展
社會文化是精神財富與物質(zhì)財富的總和,包括人類知識、信仰、藝術、道德、法律、風俗習慣等,會使人們形成不同的生活方式和價值觀念,并表現(xiàn)為種種具體的市場需求,而旅游營銷的根本目的,正是為了滿足人們的需求和欲望。因此,旅游營銷必須適應文化因素,必須隨著文化的變化而變化,并且可以促進文化的變化。旅游企業(yè)在開展國際旅游市場營銷活動時,不能以本國文化為參照系,而要自覺地考慮異國文化的特點,使旅游營銷與社會文化因素兩者之間相互適應。
(2)人口環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展
人是市場的主體,人口容量決定了市場規(guī)模,人口因素與旅游市場營銷的關系個分密切。旅游市場營銷的人口環(huán)境因素包括了人口的數(shù)量、密度、居住地點、年齡、性別、種族、民族和職業(yè)等情況。例如我國人口的地理分布的特點,宏觀上決定了東南沿海一帶為我國最重要的旅游客源市場。人口的地理分布不是永恒不變的,隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,工業(yè)化進程的逐次推進,人口的地理分布就會出現(xiàn)流動狀況,資源年齡結(jié)構也會發(fā)生變化,這就會為開展旅游市場營銷創(chuàng)造了有利的條件。隨著平均壽命的延長,收入和閑暇時間的增加,客觀上增加了更多的旅游和娛樂活動,為旅游企業(yè)開展市場營銷提供了更多的機會。
(3)經(jīng)濟環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展
國民收入水平、消費結(jié)構構成了經(jīng)濟因素的主體。這兩個因素直接與旅游市場消費有關。此外,產(chǎn)業(yè)結(jié)構、經(jīng)濟增長率、貨幣供應量、消費者支出模式等也與旅游市場及其市場營銷緊密相關。經(jīng)濟發(fā)達程度制約了旅游業(yè)發(fā)展的規(guī)模和速度。經(jīng)濟狀況的改善會推動旅游事業(yè)的發(fā)展。然而,有時經(jīng)濟的變化卻會從相反方面影響旅游市場營銷,對與旅游營銷密切相關的旅游需求、消費能力、消費方式和旅游規(guī)模等,都會產(chǎn)生重大影響。經(jīng)濟因素在可持續(xù)發(fā)展中起核心作用。沒有經(jīng)濟的促進和推動,持續(xù)發(fā)展就難以實現(xiàn)。
一、菲迪克合同條件的直接適用以及本案爭議的引起。
本案的被告是項目的業(yè)主。本案在工程招投標時，業(yè)主委托工程師編制的招標文件所附的合同條件即是菲迪克合同條件。該招標文件在得到當?shù)卣型稑酥鞴懿块T的同意后，即進行了邀請招標。經(jīng)評標，并經(jīng)政府招投標主管部門的同意，向其中一家施工企業(yè)發(fā)出了中標通知書，隨后簽署了《合同協(xié)議》。《合同協(xié)議》約定：所有招投標文件及圖紙等均為合同組成內(nèi)容。歸納各合同文件，主要約定有：
1、承建工程的范圍包括土建工程、安裝工程、室外總體及其它項目。
2、合同價格為人民幣1398萬元，一次包死，若承包商投標書中有遺漏，由承包商承擔責任。
3、工程質(zhì)量要求達到優(yōu)良，若竣工驗收時工程質(zhì)量達不到優(yōu)良，扣合同價格的3%做為罰款。
4、工程工期為182天，若工程竣工延期，每延期一天，按合同價格的萬分之四罰款。工程施工中，按菲迪克合同條件的規(guī)定，工程款的支付由工程師在對承包商申報的每月工程進度款進行審核后，向業(yè)主和承包商簽發(fā)每月《工程進度款付款表》，業(yè)主在收到后的28天內(nèi)給予支付。在整個合同履行過程中，雙方均按此支付方式運作，業(yè)主先后共計支付工程款、簽證增加款1504萬元。
工程于1996年12月16日竣工后，雙方在對設計變更部分的造價進行結(jié)算時，承包商提出要求增加造價和有關費用，雙方就屋面設計變更部分、工程類別調(diào)整、行業(yè)勞保統(tǒng)籌基金等未能協(xié)商一致。于是承包商作為原告，于1998年6月20日向蘇州市中級人民法院提訟，訴訟請求共有3項。即：
1、判令被告支付屋面設計變更所增加的工程造價及因工程類別調(diào)整所應增加的費用、行業(yè)勞保統(tǒng)籌基金、包干費、工程優(yōu)良獎合計2889056.5元；
2、判令被告支付原告代墊備料款及被告未按實際完成的工程量支付工程款等利息損失計1993793.5元；
3、本案訴訟費用由被告承擔。
業(yè)主收到書后，以原告延誤工期為由提出反訴，要求承包商賠償70萬元。蘇州市中級人民法院受理本案后，先后多次約雙方當事人談話，核對事實和證據(jù)。
二、直接適用菲迪克合同條件對明確本案是非、分清責任的作用和效果。
從理論上說，菲迪克合同條件文本是根據(jù)跨國承發(fā)包工程的實踐不斷完善的，是有利于明確承發(fā)包雙方的權利義務和責任的，最具使用價值的建設工程施工的合同文本。從本案的審理實踐來看，即便在中國境內(nèi)全文運用，一旦發(fā)生爭議時，合同條件的約定同樣可以起到分清責任、明確是非的作用，這值得引起重視。
1、適用菲迪克合同條件不存在法律效力問題。
菲迪克合同條件中有些規(guī)定與我國的現(xiàn)行建筑管理規(guī)定不完全一致，但作為雙方當事人選擇使用的合同文本，是行為主體可自由決定的合法行為。雖然有一些不一致，除個別問題外，在總體上并沒有違反我國的現(xiàn)行建筑法規(guī)的禁止性規(guī)定。本案當事人運用菲迪克合同條件是當事人雙方真實、一致的意思表示，是合法有效的民事行為，而且，原、被告在涉訟后，均未對合同的合法性提出異議，法院經(jīng)審理也確認了合同的合法有效性。
2、有利于確定工程價款和調(diào)整范圍。
工程類別的分類對工程造價的影響，是當合同約定工程造價采用工程造價定額進行計算時才發(fā)生的。承包商以招標文件通知中有“本工程取費仍按照四類工程，最終可根據(jù)有關主管部門的指示調(diào)整”的規(guī)定要求增加工程款。而我們認為，招標文件只是要約邀請，投標書才是要約，中標通知書是承諾。承包商在投標書中并未對此作出保留，反而明確承諾：合同價格為一次包死，不再調(diào)整。而中標通知書和合同協(xié)議均約定：合同價格為一次包死。根據(jù)第5.2款規(guī)定的構成合同的文件的優(yōu)先順序：已經(jīng)完成的合同協(xié)議書是第一位的。因此，可以認為雙方對工程類別的核實問題，已經(jīng)進行了確定，并形成了合同一次包死價。法院審理后也認為合同價款不能調(diào)整。
3、有利于明確對后繼法律、法規(guī)的適用界限。
行業(yè)勞保統(tǒng)籌基金、包干費、工程優(yōu)良獎都是當合同約定工程造價采用工程造價定額進行計算時才發(fā)生的。原告提出的行業(yè)勞保統(tǒng)籌基金是依當?shù)亟ㄔO委員會于1995年11月26日發(fā)出的文件提出的，而本工程的投標截止日為1995年12月12日，承包商投送投標書的日期為1995年12月11日，《合同協(xié)議》簽訂于1996年1月3日。我們認為：依據(jù)《合同協(xié)議》的約定，合同價格為一次包死，并應包括圖紙、招標文件、招標補充通知、招投標問題解答中所標明或規(guī)定的一切內(nèi)容。因此，應當認為，承包商在編制投標書時已經(jīng)收到該文件，并執(zhí)行了該文件的規(guī)定。由于合同實行一次包死價，并沒有采用定額去計算工程造價的約定。而上述文件的規(guī)定是采用定額才適用的工程造價計算方法。因此，我們認為，不應調(diào)整。
包干費及工程優(yōu)良獎也是同樣的道理。尤其是優(yōu)良獎，承包商在投標書中明確承諾工程質(zhì)量等級為優(yōu)良，在合同協(xié)議中約定的工程質(zhì)量等級是優(yōu)良，且約定如承包商達不到優(yōu)良，扣合同價格的3％做為罰款。這應當認為，本工程約定的合同造價是優(yōu)良工程造價。
法院在判決中也認可了我方的上述意見。
4、有利于確定設計變更調(diào)整價款的幅度和范圍。
《合同條件》在第51條、第52條規(guī)定了工程設計變更的指令、變更設計價款估價和變更的程序等。本案中，屋面變更設計是否增加工程量，經(jīng)工程師核算，實際上變更設計后的屋面工程費用較變更設計前的屋面工程費用要低，而承包商在訴狀中的理由是將變更設計后的屋面工程費用與承包商投標書中的報價相比較，因此，業(yè)主和承包商之間有較大的分歧。其實，承包商的目的是將報價時的誤算以變更設計為借口，達到合同中合同價格為一次包死的約定。
事實上，在本案中承包商沒有根據(jù)《合同條件》向工程師提出索取額外付款的意圖，同時還接受了工程師依據(jù)合同的原約定的款項簽發(fā)的付款通知，并接受了業(yè)主依據(jù)付款通知進行的付款。由此，我們認為，這是雙方對變更設計后的工程造價的確認，應認為雙方達成了一致。
退一步說，如果上述形成索賠的話，依據(jù)《合同條件》第53.1條（“索賠通知”）和53.4款（“未能遵守”）的規(guī)定，承包商未在索賠事件發(fā)生之后的28天內(nèi)，將索賠意向通知工程師，有權得到的有關付款將不超過工程師通過同期記錄核實估價的索賠總額。因此，工程師經(jīng)核實估價的結(jié)論應當是對雙方均有約束力的決定。
本案在法院受理后，承辦法官一開始認為本案是工程造價爭議糾紛，既然雙方對造價認識不能達成一致，則應當遞交有關鑒定單位進行造價鑒定，而且法官認為案件需要全面重新審計鑒定造價。但當案件第一次開庭，經(jīng)法庭事實調(diào)查，本案涉及的上述各爭議問題以及合同條件本身有針對性的有關約定都被查明后，法官和當事人雙方都有了清晰的認識。法院決定僅將屋面設計變更部分等爭議部分委托審價，且將設計變更后的造價與原圖紙的設計造價進行比較，以確定該項設計變更是否引起工程造價的增加。經(jīng)審價，屋面工程變更涉及增加工程款為258382元，法院判決確認業(yè)主應當將此款支付給施工方，業(yè)主對此無異議。
三、菲迪克合同條件在我國直接適用要注意的法律問題。
由國家工商局和建設部聯(lián)合頒布的國內(nèi)推薦使用的《建設工程施工合同條件》，在很大程度上借鑒了菲迪克合同條件的許多經(jīng)驗，被稱為國內(nèi)的菲迪克合同文本。但是，當國際通用的跨國承包工程的菲迪克合同條件在國內(nèi)工程施工中直接適用的情況下會產(chǎn)生什么法律問題？在遇到爭議時，有哪些利弊得失？采用菲迪克合同條件與我國現(xiàn)行法律、法規(guī)是否沖突？有什么沖突？如何銜接？結(jié)合本案，本文擬就這些問題發(fā)表粗淺的看法，以期引起律師界同行對比較或研究施工合同標準文本的重視和關注。
上述菲迪克合同條件共計72條195款，先后經(jīng)過四次修改，被廣泛用于國際性招標的工程施工中。由于越來越多的國外投資商、承包商和設計單位到我國各地投資和承包工程，作為外國的業(yè)主和承包商提出直接適用菲迪克合同條件，是無可厚非的。作為一種比較成熟的合同文本，同樣可以被選擇，同樣也適用于國內(nèi)工程。但當選擇適用菲迪克合同條件作為國內(nèi)工程施工的合同條件時，應當充分注意我國關于工程建設方面的法律法規(guī)的規(guī)定，避免出現(xiàn)合同條件與我國國家的或地方的法律、法規(guī)相沖突而導致合同條款或者部分條款無效。筆者認為，菲迪克合同條件在適用于國內(nèi)工程時，應對下列法律問題予以高度重視。
1、關于菲迪克合同條件的法律效力。
菲迪克合同條件中有些規(guī)定與我國的現(xiàn)行建筑管理規(guī)定不完全一致，如：
工程師批準設計（我國是設計院設計，但須得到政府有關主管部門的批準）；
合同未規(guī)定質(zhì)量等級，只有獲得工程師滿意的約定（我國目前規(guī)定工程質(zhì)量交付前要評定等級）；
工程質(zhì)量核驗權在工程師（我國規(guī)定須有政府主管部門的核驗，否則不能投入使用，新的《建設工程質(zhì)量管理條例》則規(guī)定由業(yè)主驗收，報政府相關部門備案。）；
業(yè)主指定分包商的規(guī)定（我國規(guī)定有限制，且業(yè)主需承擔相應責任）；
后續(xù)法律、法規(guī)有溯及力（我國沒有相應規(guī)定）等。
若雙方當事人選擇使用該合同文本，是行為主體可自由決定的合法行為，在總體上并沒有違反我國的現(xiàn)行建筑法規(guī)的禁止性規(guī)定。當事人運用菲迪克合同條件是當事人雙方真實、一致的意思表示，是合法有效的民事行為，因此，我們可以得出的一個結(jié)論是：雙方當事人可以選擇菲迪克合同文本作為國內(nèi)工程承發(fā)包合同的文本，但要注意與我國法律、法規(guī)的銜接。
2、要對菲迪克合同條件的適用作說明和限制。
菲迪克合同條件的適用，應當有一個體系比較完備的建設管理制度。這些管理制度至少應當有：工程業(yè)主責任制度、招投標制度、工程師制度（監(jiān)理制度）以及工程質(zhì)量保證、履約擔保和成系統(tǒng)的保函制度和種類齊全的工程保險等制度。隨著我國上述制度的逐步完善，菲迪克合同條件已有了適用的環(huán)境。但是，項目的業(yè)主、監(jiān)理、承包商在履行合同過程中的全面適當履行和合同管理的意識還須強化，否則，再好的合同文本也會成為一紙空文。因此，筆者認為如果國內(nèi)工程直接采用菲迪克合同文本，需要根據(jù)我國的國情和建設管理的法律、法規(guī)體系以及當事人雙方的具體情況，對合同條件的適用作說明和限制，例如在菲迪克合同條件中的“州法令”這個詞語，就有必要加以說明：在我國國內(nèi)是指工程所在地的法規(guī)或規(guī)章，具體辦法可用專用條件或備忘錄等方式予以明確。
3、要對工程質(zhì)量和竣工交付作特別約定。
菲迪克合同條件中的許多規(guī)定與我國的建筑法律、法規(guī)的規(guī)定不完全適應，應在專用條款中給予明確。如工程質(zhì)量的驗收規(guī)定，根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，工程應由建設單位負責驗收質(zhì)量獲通過方可交付使用。因此，應在招標時對取得政府工程監(jiān)管部門的質(zhì)量評定進行約定。本案中，在合同協(xié)議中對竣工驗收特別作了定義：工程竣工是指圖紙范圍內(nèi)的建筑安裝工程全部結(jié)束，調(diào)試合格，并通過業(yè)主、工程師和政府有關主管部門的驗收，可以投入生產(chǎn)。這一約定使《合同條件》中有關工程質(zhì)量驗收的規(guī)定與我國現(xiàn)行規(guī)定有機結(jié)合。
另外，工程質(zhì)量等級的約定，在菲迪克合同條件中只規(guī)定：工程質(zhì)量必須達到工程師滿意。而在我國，有關工程質(zhì)量有工程優(yōu)良、合格、不合格的規(guī)定。尤其當套用國內(nèi)工程定額計算工程造價時更要注意，因為定額約定的工程造價是合格工程的造價。應當在《專用條件》中約定當工程達到優(yōu)良或不合格時怎么處理。
4、工程造價的確定方式應與合同條件的有關條款相配套。
應當注意合同價格的構成形式與合同條件中有關合同價格條款的一致或相配匹。如采用總價一次包死，除設計發(fā)生變更引起工程量的變化超過一定數(shù)量后方可調(diào)整外，此時，應當同時對70.1款、70.2款在《專用條件》中作出相應的規(guī)定。如采用價格可調(diào)整的方式計算合同價格，應當同時對70.1款、70.2款在《專用條件》中就勞務、材料等調(diào)整的范圍、方法或計算公式進行相應的約定。
5、確定爭議解決方式須與合同條件本身規(guī)定相銜接。
菲迪克合同條件規(guī)定，任何爭議，雇主和承包商均應首先以書面形式提交工程師，工程師在收到文件后的84天內(nèi)作出決定。作出的決定，雇主和承包商有任何不滿意，應在收到工程師決定后70天內(nèi)由工程師通知另一方將爭端提交仲裁的意向。否則，不應將這一爭端開始仲裁。如達不成一致，仲裁可在仲裁意向通知發(fā)出后第56天或在此之后開始。
上述這一約定，將爭端提交工程師作出決定是仲裁開始的必經(jīng)程序，這一規(guī)定對當事人是否構成約束力，即當事人未經(jīng)上述程序，能否提出仲裁（或訴訟）或仲裁委員會（或法院）是否應受理此項仲裁申請。而根據(jù)我國《仲裁法》和《民事訴訟法》規(guī)定的案件受理條件，并沒有這樣的約束條件。
另外，菲迪克合同條件中明確規(guī)定了按國際商會的調(diào)解與仲裁章程，由據(jù)此章程指定的一名或數(shù)名仲裁員予以最終裁決。但當適用于國內(nèi)工程時，該條款的規(guī)定在爭議解決問題上顯然不符合我國現(xiàn)行法律的規(guī)定。本案中，在《特殊合同條件》中進行了約定：由江蘇省以及蘇州市有關仲裁機構執(zhí)行之下，根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會（UNCITRAL）仲裁法予以最終裁決。由于《仲裁法》已于1995年9月1日開始施行，因仲裁機構約定不明，不能依仲裁程序解決爭端。另外，中外合資企業(yè)是中國法人，承包商也是中國法人，工程又在國內(nèi)，雙方的爭議只能適用中國法律。因此，上述約定適用聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁法也不符合我國法律規(guī)定。這應在使用該《合同條件》時給予重視。
隨著社會經(jīng)濟的高速發(fā)展，曾經(jīng)的“熟人社會”漸漸被濃厚的現(xiàn)實經(jīng)濟色彩籠罩，走向“陌生”。人與人之間的矛盾已不再通過對話方式化解，更多人選擇訴訟道路。人民法院受理的案件數(shù)量逐年攀升，糾紛的類型也層出不窮，審判任務日益加重，同時面臨更大挑戰(zhàn)。一方面要嚴格適用法律下裁判，一方面又要充分考慮當事人之間的矛盾化解程度，力求法律效果和社會效果雙贏，這才真正符合法院工作宗旨。但是在現(xiàn)實審判工作中，諸多原因阻礙了“案結(jié)事了”的實現(xiàn)，“案結(jié)”易做，“事了”難求。
一、如何理解“案結(jié)事了”?
要真正做到案結(jié)事了，首先要正確理解何為案結(jié)事了。筆者認為，所謂案結(jié)事了，就是指一個案件的審理，從立案到審結(jié)，必須嚴格審判時限，符合法定訴訟程序，在查明案件事實的基礎上給案件準確定性，正確適用法律，從而通過裁判文書確定當事人之間的權利義務，此為“案結(jié)”;在審理過程中到裁判文書生效，當事人能充分信任和服從法官作出的裁判，不論勝訴方或是敗訴者都能以平靜的心態(tài)接受裁判結(jié)果，以正確態(tài)度審視矛盾的產(chǎn)生和化解，表里如一的服從裁判，能和對方“化干戈為玉帛”，此為“事了”。不能簡單的以訴訟程序的終結(jié)為“案結(jié)事了”籠統(tǒng)下定義，案結(jié)主要是指法律程序的完成，注重法律效果，而事了則更加關注當事人之間糾紛能實質(zhì)化解，側(cè)重社會效果。二者有機統(tǒng)一，才是真正意義上的“案結(jié)事了”。
二、“案結(jié)事未了”發(fā)生的原因是什么?
近年來，法院立足審判工作，探索多種方法，不斷改進工作方式促進案結(jié)事了，雖取得一定效果，但逐年增加的涉訴案件也讓我們不得不思考“案結(jié)事未了”這一情形存在的原因。
首先社會競爭是宏觀因素。激烈的市場競爭拉開了人與人之間的距離，飛速發(fā)展的經(jīng)濟麻木了多數(shù)人內(nèi)心的善良本性，人們心懷“物競天擇，適者生存”的殘酷競爭理念，對待親情、愛情、友情變得漠然。正如筆者開篇所提曾經(jīng)的“熟人社會”漸漸消失，一方面糾紛多發(fā)，另一方面發(fā)生了糾紛就上法院訴訟，雙方都為了利益、為了面子而訴訟，一定程度上加劇了矛盾的不可調(diào)和性，誘發(fā)“案結(jié)事難了”。
其次當事人素質(zhì)是決定因素。這就包括了當事人的道德素質(zhì)和法律素質(zhì)兩方面。真正的“事了”主要取決于當事人的心理認識，只有疏通矛盾雙方的思想，才能做到實質(zhì)的“事了”。在基層法院，前來訴訟的多是農(nóng)民群眾，素質(zhì)普遍不高，法律意識淡薄，他們早在訴前就對矛盾有了先入為主的認識，“世俗道理就是法律”的觀念根深蒂固。糾紛到達法院后，很難扭轉(zhuǎn)想法，接受法官的法律釋明。當事人常把道德觀念與法律概念混為一談，將日常的生活規(guī)則套入案件審理，加深矛盾程度。當案件最終的裁判結(jié)果與當事人所謂的“理所當然”相悖時，便產(chǎn)生對立情緒，一審、二審、再審，投入大量精力和金錢，雙方更加無法言和。輾轉(zhuǎn)回到矛盾的起點，難免認為法官在辦案過程中有徇私枉法、裁判不公行為，便以“不懂、不知”在法院“撒潑”，想促成“事了”更加困難。
再次法院工作機制是影響因素。當前法院工作系統(tǒng)整體上機制不健全，第一，信息制度不完備，特別是審判工作信息“透明度”還不夠。許多群眾本身法律意識不高，加之對法院的工作流程和審判程序的不了解，容易對法官產(chǎn)生質(zhì)疑，對裁判結(jié)果的“可接受性”也大大降低。且基層法院對案件信息的報道不夠及時、全面、客觀，讓當事人處于一種欲窺無門狀態(tài)。第二，人審查制度不夠嚴格。很多不具備資格的民間人利用當事人不懂法，打著的幌子，利字當頭，大幅收受當事人的費，攛掇當事人盲目訴訟。這些民間人本身對法律也是一知半解，對案件的分析便很對當事人“胃口”，當事人自然“熱衷”訴訟。在新民訴實施之前，對這些人的資格審核存在很多瑕疵，致使當事人在無形中增加了訴訟成本，當實際結(jié)果與理想結(jié)果有出入時，當事人便不愿就此“了事”。
最后法官職業(yè)素養(yǎng)是重要因素。整個訴訟過程中，法官是主導，法官的職業(yè)素養(yǎng)對案件的處理結(jié)果有重要的影響。在當前的法官隊伍中，一些法官在工作和生活中，規(guī)范意識欠缺，嚴重破壞法官形象。第一，言行不端，個別法官在接待當事人和庭審活動中，態(tài)度散漫，不夠耐心、細致，言辭蠻橫，行為粗暴，當事人很難感受“司法為民“情懷;第二，作風不正，身為司法者卻無視國家法律，為貪圖利益，拋棄廉潔理念，走上犯罪道路，玷污法官清廉形象，司法公信力大大降低;第三，思想偏差，很多法官抱著“得過且過”的心態(tài)，不思進取，荒廢學習，對工作諸多抱怨，一副“無所謂“的平庸之象，法官積極的形象在人民群眾心目中產(chǎn)生污點。
三、“案結(jié)事未了”的表現(xiàn)形式有哪些?
一審程序結(jié)束后，但糾紛未得到實質(zhì)解決，矛盾根源沒有根除，當事人就很難服從法律結(jié)論，便會通過各種方式“討說法”?！皟蓪徑K審”的審判制度成為首選的解決方式，很多當事人通過上訴尋求救濟，讓矛盾繼續(xù)升級。終審裁判仍無法達到當事人的要求時，審判監(jiān)督程序成為又一渠道，當事人會不斷申訴，讓糾紛經(jīng)歷“持久戰(zhàn)”。法律程序終結(jié)了，便開始了漫長的上訪路，這也是近年涉訴案件不斷增加的原因。當事人“”不“信法”，他們找到政府、找到部門反映問題，傾訴“苦衷”。其中雖不乏辦案機關在審理過程中的確存在瑕疵而引發(fā)，但多數(shù)屬于當事人素質(zhì)低下、不理解法律規(guī)定、對辦案人員不信任、主觀產(chǎn)生猜疑引起。糾紛長時間未達到當事人內(nèi)心的處理標準，為此當事人又已耗盡精力，在過程中很難采取理智的方式，大多都選擇“無理取鬧”，再三糾纏當?shù)卣?、部門，只要可以引起領導注意的方法，他們都不惜代價，心懷“大鬧解決快，不鬧不解決”的想法，和相關部門“玩無賴”。
四、如何促進“案結(jié)事了”?
在了解了引發(fā)“案結(jié)事未了”的原因和表現(xiàn)形式后，要真正實現(xiàn)“案結(jié)事了”，那就必須對癥下藥，多方入手，改進工作態(tài)度和作風，促進“案結(jié)事了”。
第一，瞄準源頭，提高辦案質(zhì)量。案件質(zhì)量是引發(fā)“案結(jié)事未了”發(fā)生的源頭、病因，只有從源頭抓起，才能有效防止“病情”的擴散。法官在辦案過程中，要嚴格依照法律規(guī)定完善每一道訴訟程序，同時深入分析案件，準確定性，釋明當事人疑惑的法律問題，達到實體和程序兩公正。
第二，寓法于理，做當事人訴訟中的“心理治療師”。基層法院是民情窗口，面對的是最底層的群眾，很多人一輩子都沒打過“官司”，他們對于法律也是一知半解，在法律世界里多數(shù)都是“盲人”，很多人都是心里憋著一股怒氣才選擇，法官就是治療當事人怒氣的“醫(yī)生”。訴訟過程中，法官面對無知又固執(zhí)的當事人時，要學會“聽”、學會“說”，首先聽他們講述自己內(nèi)心的想法，再結(jié)合他們熟知的人情世故向他們說法律，不能照本宣科，將生硬的法條讀給他們聽。法官要揣摩當事人的心思，將法律融入情理，將法律融入民規(guī)，讓他們接受、消化法律，對他們進行“法
律理療”，解開他們的“心結(jié)”。
第三，培養(yǎng)耐心，將調(diào)解貫穿案件審理全過程。法院雖是審判機關，可以用判決為事情下結(jié)論，但是很多時候一份冰冷的判決往往不能將矛盾扼殺。最高人民法院前院長王勝俊曾明確指出：“要統(tǒng)籌兼顧依法判決與訴訟調(diào)解，繼續(xù)堅持能調(diào)則調(diào)，當判則判，調(diào)判結(jié)合，案結(jié)事了的原則，準確把握訴訟調(diào)解與依法判決的基礎和條件，最大程度地追求案結(jié)事了”。有人認為法官過于重視調(diào)解，會慢慢忽略法律的適用，但在基層法院，筆者認為決不可小覷調(diào)解的作用，調(diào)解是實現(xiàn)“案結(jié)事了”的重要手段。一個案件調(diào)解結(jié)案，結(jié)果往往能滿足雙方當事人的理想結(jié)果，更能被雙方接受，他們能更好的依照協(xié)議履行，避免矛盾的繼續(xù)發(fā)展。作為基層法院的法官，要充分了解基層案件的特點，在案件審理時，法官要面對“難纏”的當事人,要培養(yǎng)耐心，戒焦戒躁，牢固樹立調(diào)解觀念，將調(diào)解貫穿案件始終?？梢圆扇 皥A桌”對話方式，讓當事人感覺只是簡單說事，而不是“打官司”，耐心講解法律和道德，真正將矛盾化解在基層，將事了結(jié)在基層。
第四，健全機制，充分利用各方資源。首先要完善法院與各村委、各人民調(diào)解委員會的聯(lián)系機制。在基層法院，大多案件來自農(nóng)村，當?shù)卮逦瘯腿嗣裾{(diào)解委員會是化解糾紛的第一道防護門，他們了解糾紛的發(fā)生和發(fā)展情況，也了解矛盾雙方的社會關系，且很多村干部與矛盾雙方還是親戚關系，他們在當?shù)負碛辛己玫娜罕娀A，能充分把握雙方心理，他們出面解決糾紛往往能達到事半功倍的效果。法院要加強與他們的聯(lián)系，做到“三個主動”——主動指導、主動溝通、主動釋疑，有效降低群眾訴訟率。其次要健全人民陪審員制度。在基層，人民陪審員多是在各鄉(xiāng)鎮(zhèn)中威望較高、法律素質(zhì)和道德修養(yǎng)高尚的人中選出，在司法公信力面臨危機的當下，陪審員參與審理案件，能提高當事人對審判的信任度，讓當事人感覺是“熟人”在“勸說”，更容易接受裁判結(jié)果。法院要加強對人民陪審員的法律知識的的培訓，開展業(yè)務指導。在接收案件后，法官要分析案件，挑選適合的案件邀請人民陪審員參審，更好的化解民間糾紛，使當事人服判。第三要健全訴前調(diào)解制度。所謂訴前調(diào)解，是指當事人在立案開始訴訟程序前，展開調(diào)解，將矛盾化解的制度。完善這一機制，能有效節(jié)約當事人的司法成本。很多案件當事人一再糾纏，大部分原因也在于對案件成本投入太多，當結(jié)果不如意時，更加深了對對方的怨恨，抱著“破罐子破摔”的心理，不達目的，誓要訴訟到底。訴前調(diào)解能緩解這一情形，當事人訴訟投資減少，更有利于糾紛的化解。訴前調(diào)解還能將糾紛有效控制在萌芽階段，防止矛盾升級。很多案件的起因本是小事，但久拖不決，便加深了矛盾強度，不利于“案結(jié)事了”的實現(xiàn)。法院要不斷完善這一制度，特別是明確立案庭的任務，對于能及時化解的糾紛，要充分開展訴前調(diào)解，使有限的司法資源得到合理應用，將“小事化了”。第四要加大巡回審判力度。巡回審判是指人民法院特別是基層人民法庭，為方便人民群眾訴訟，根據(jù)本地實際情況，深入農(nóng)村及交通不便、人員稀少等偏遠地區(qū)，就地立案、就地開庭、當庭調(diào)解、當庭結(jié)案的一種審判方式。在基層法院，前來訴訟的很多都是農(nóng)民，要他們耽誤農(nóng)時來訴訟，更使得雙方心理不平衡。法院采取巡回審理方式，能充分體現(xiàn)“司法為民”理念，將法律送到農(nóng)家小屋、田間地角，能使當事人切實感受到法官送法、送正義的溫情，一方面更能使當事人信任法官是實在為他們辦事，另一方面也能更好的宣傳法律，提高群眾合法的維權意識。法院要建立健全巡回審理、巡回接待機制，方便群眾訴訟，促進“案結(jié)事了“。最后要嚴格人審核制度。法院要切實落實新民訴中關于人的規(guī)定，嚴格審核人資質(zhì)，防止人挑撥當事人進行惡意無必要的訴訟，擾亂司法秩序，加大當事人訴訟負擔，進而影響“案結(jié)事了”的實現(xiàn)。
早8點在縣級人民法院開庭，去了在一件普通的辦公室里面見到了法官和原被告雙方。書記員還沒有到之前，法官再詳細的了解點關于糾紛的詳細內(nèi)容，并試圖調(diào)解雙方（這種努力自始至終都沒停止）。
書記員到后正式開庭，先有原告陳述案情：在保險公司工作期間為被告墊付保險費，一年后被告退保，違約損失卻不予賠償給原告。并拿出保險公司開具的被告退保證明。有法官查看，書記員記錄后，被告發(fā)言：投保乃被原告糾纏無奈，退保時又沒有詳細說明損失額度，不相信會有近萬的差距，要求原告拿出保險公司的詳細賬目材料以及正式法律證明。
保險公司不屬于國家機構，其資金詳細計算方式方便隨意對外公開，所以原告無法出具更有效證明，法官馬上給該保險公司客服打電話，卻被告知：除非本人親至，否則難以提供詳細賬目。
法官提議由雙方各處3百保證金，然后雇車去該保險公司（在外地）查賬，再根據(jù)原告出具證據(jù)的是否有效來決定退還誰的保證金。被告不愿意，說自始自終都沒有見過一分錢，一分實利，現(xiàn)在反而要投錢進去，他是無辜的，怎么可能還要損失呢？不了了之，等法官庭下詢問相關專業(yè)人士后再擇日開庭……
整個審理過程雙方隨未其爭執(zhí)，但長達五年的接觸已經(jīng)使其冷面相對。導致審理過程也充滿了火藥味，法官在明知被告理屈情況下，主動偏袒，為的就是在本地好做人——中國人情味在這里體現(xiàn)的淋漓盡致。
另外由于原被告的法律知識不同程度的缺失，導致很多地方法官都要不停的給雙方普及法律常識，例如“誰反對誰舉證”什么的，這應該與國人教育程度，以及法律意識淡薄有關。
原被告在審理過程中都有些許無奈和自卑感，緣由不外是把上法庭解決問題當作了很羞恥，丟人的事，畢竟“打官司”這有悖于中國傳統(tǒng)觀念習俗，很沒面子的。
重要的法律核心：
一，我們應該怎樣做才能避免這樣的經(jīng)濟糾紛案件？
本案開始時被告由于人情關系才“被迫”購買了原告推銷的保險，這樣就產(chǎn)生了糾紛的隱患。如果我們做事情都能夠順著自己的心思，那以后出了問題也不太會從別人身上找原因，縱使后悔也就不需要去打官司來解決。所以我們的法律是不是可以把人情味給考慮進去呢？這里說的“人情味”其實有點像是中國古代的那種“人治”——他們一個縣城也就靠十幾個衙役來管理，說到底也就是靈活運用法律，依靠上位者（就是現(xiàn)在的公務員）來判斷具體情況。向我上文所說的法官為什么要一直試圖調(diào)節(jié)原被告雙方呢？判案肯定會使有一方受損，如果能調(diào)節(jié)成功，那他所受的指責就可能少一點，至少本鄉(xiāng)本土的不會太惹人，大家抬頭不見低頭見的?？上袷敲绹姆稍谶\用上比較靈活，而且重案例，但這種情況本來就容易產(chǎn)生自相矛盾的情況，可是如果像現(xiàn)在法律那樣把所有的罪行以及懲罰都規(guī)定得死死的那樣死板的條律恐怕也不能對靈活中國人產(chǎn)生足夠好的效果。這樣的法律問題恐怕還得專家來掌握這個“人治”與“法治”的度量。
二，在審理過程中怎樣做到公正和有效？
所謂公正，也只不過是以大多數(shù)的利益來考慮的，所以這樣一來，必然會有屬于少數(shù)派的不心腹，被責難也在所難免，“清官難斷家務事”恐怕說的就是這種情況下的極端例子。這起案件中法官試圖采用一種“和稀泥”的方式來“善了”此事，雖未成功，但似乎給我們指出了一條現(xiàn)行的道路：盡量減少直接沖突，有問題以協(xié)商解決——法院在怎么說也是第三方，給出的結(jié)果必然不如當事人雙方自己協(xié)調(diào)出來的完美。
而有效則是指像上文敘述中，很小，很簡單的一點事情，就占用了四人（“法官，書記員，原告和被告）的一上午時間——浪費之極！據(jù)我觀察其中很大一部分時間用于：1，當事人反復敘述案情，企圖博得法官好感；2，雙方對峙，甚至有起沖突的可能，主要是因為文化素質(zhì)，以及當時情急，都很沖動的緣故；3，法官不斷給雙方“普法”——法律常識教育還沒有完全普及；4法官個人因素——一個性格比較軟弱的人作為法官不免有點婆婆媽媽，這個與國家選擇公務員考試的時候的評價標準有沒有涉及個人情商有關系。針對以上四點，我想完全可以把該審理過程壓縮到一小時以內(nèi)！
