發(fā)布時間：2022-11-14 19:44:31
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的電子合同樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
美國《統(tǒng)一計算機(jī)信息交易法》第214條(a)款規(guī)定:"電子錯誤指如(商家)沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法,消費(fèi)者在使用一個信息處理系統(tǒng)時產(chǎn)生的電子訊息中的錯誤"。這里的"信息處理系統(tǒng)"指的是交易的商家提供的交易平臺,而不是指電腦終端用戶自己的信息處理系統(tǒng)。構(gòu)成"電子錯誤"應(yīng)同時滿足如下條件:
一、
電子錯誤是由于系統(tǒng)本身的程序缺陷導(dǎo)致消費(fèi)者作出錯誤的意思表示。就我自己的親身經(jīng)歷而言,我沒有選擇"非常男女"這個收費(fèi)信息服務(wù),但是系統(tǒng)認(rèn)定我作出了這項選擇,即便我立即取消了這項服務(wù)(前后間隔不超過30秒)。在我和系統(tǒng)之間,就產(chǎn)生了錯誤的意思表示,我的意思表示不真實(shí)。而產(chǎn)生這種錯誤意思表示的原因不在于我,而是在于系統(tǒng)本身的程序設(shè)計。(為什么認(rèn)定這是系統(tǒng)程序的原因而不是我的原因,下面論述。)
二、消費(fèi)者出錯的原因在于商家沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法。這是電子商務(wù)合同的提供方在程序設(shè)計上的兩點(diǎn)要求:
(一)
商家提供的程序必須包括消費(fèi)者檢測錯誤的合理方法。就我親身經(jīng)歷而言,即便我由于錯誤選擇了某收費(fèi)項目,但程序應(yīng)該提醒我,否則我無法知道我做了選擇以及我的選擇是否正確。說白了,網(wǎng)易應(yīng)該在決定收取我的信息費(fèi)之前,不管用什么方式一定要明確地告訴我,我選擇了某項收費(fèi)項目。而且,網(wǎng)易的通知不應(yīng)是事先的通知,而是選擇后的通知。對于網(wǎng)易的"你選擇了下一步就視為同意"條款,這一條款姑且不論是否顯失公平,由于該告知是選擇前的告知,而非選擇后的告知,因此不屬于提供了消費(fèi)者檢測錯誤的方法。
(二)
商家的系統(tǒng)不僅要提供檢測錯誤的方法,而且要提供糾正或避免錯誤的合理方法。就我親身經(jīng)歷而言,即便我作出了錯誤選擇,我選擇了"非常男女",系統(tǒng)應(yīng)當(dāng)提供一次機(jī)會允許糾正我作出的錯誤選擇。實(shí)際上,系統(tǒng)給了我取消"非常男女"的選擇機(jī)會,但是我取消的效力產(chǎn)生在24小時之后。很顯然,這個程序是存在明顯的人為的設(shè)計缺陷。合理的設(shè)計應(yīng)該是選擇"非常男女"的效力產(chǎn)生時間一定要比取消該服務(wù)的效力產(chǎn)生時間短。正是由于網(wǎng)易這種設(shè)計上的缺陷,才產(chǎn)生了我沒有享受任何服務(wù),網(wǎng)易卻收取了費(fèi)用。
網(wǎng)易很可能抗辯說,你選擇了這項服務(wù),我們就可以提供這項服務(wù),消費(fèi)者在選擇以后又取消的責(zé)任不在網(wǎng)易。這種講法是一種強(qiáng)盜邏輯。網(wǎng)易可以提供這項服務(wù),不等于網(wǎng)易提供了這項服務(wù)。任何國家的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法都不允許"強(qiáng)買強(qiáng)賣"。
網(wǎng)易很可能抗辯說,這種程序本身的缺陷,不是網(wǎng)易的人為錯誤。雖我不精通電腦技術(shù),但網(wǎng)易既然能夠設(shè)計出取消的效力產(chǎn)生在24小時后,當(dāng)然能夠設(shè)計出選擇的效力應(yīng)當(dāng)在明確提供網(wǎng)民,且征得網(wǎng)民的明確確認(rèn)以后。這種"你選擇了下一步就視為同意"的條款不應(yīng)是網(wǎng)易設(shè)計能力的原因,只能解釋為"有意為之"。
再舉一例:我在杭州西湖法律書店訂購一本書,在輸入數(shù)字時錯誤將"1"本輸入成了"11"本。如果按照網(wǎng)易的做法,那么我只能夠支付11本的錢買同樣一本書。而杭州西湖書店肯定給我一次看購物欄和確認(rèn)支付的機(jī)會。
誠然,對于高科技企業(yè),我們應(yīng)該扶持她,讓她盡快成長起來。這是我以及中國的網(wǎng)民對于中國互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的態(tài)度。但我們同樣不允許"強(qiáng)取豪奪",不允許"坑蒙拐騙",不允許耍"小聰明"。對于電子交易,消費(fèi)者應(yīng)該有一次選擇服務(wù)項目的機(jī)會,還有一次對自己信息確認(rèn)的機(jī)會。這應(yīng)該成為電子交易的商業(yè)習(xí)慣。
在網(wǎng)易事件中,消費(fèi)者由于無意的操作而選擇了相關(guān)收費(fèi)短信服務(wù),并因此遭受了扣除相應(yīng)費(fèi)用的損失。雖然消費(fèi)者在發(fā)現(xiàn)自己選擇了本來不愿意選擇的項目后及時刪除了相關(guān)服務(wù),但相關(guān)費(fèi)用已經(jīng)被扣除。這里實(shí)際上存在消費(fèi)者的抗辯權(quán)問題。本文試著討論消費(fèi)者是否有權(quán)要求退還相關(guān)費(fèi)用的問題,筆者借用普通法系國家“衡平法”和“普通法”的不同理論基礎(chǔ)進(jìn)行分析。
普通法認(rèn)為,“避免錯誤的發(fā)生不能成為廢除合同的一項權(quán)利或理由”。網(wǎng)民點(diǎn)擊相關(guān)收費(fèi)項目并確認(rèn)該選擇,在商家沒有欺詐的情況下,確認(rèn)行為在到達(dá)商家的系統(tǒng)以后,在網(wǎng)民和商家之間就建立了電子合同關(guān)系,即所謂的“訪問和同”。結(jié)合電子合同的相關(guān)判例,“訪問合同”具有法律效力。按照商家提供的合同條款,消費(fèi)者選擇了“下一步”就視為對“上一步”的確認(rèn),這樣一來,商家有權(quán)通過移動通信公司扣除消費(fèi)者的信息費(fèi)。很顯然,消費(fèi)者在電子交易中的抗辯權(quán)無從得以體現(xiàn)。衡平法認(rèn)為,如果一方當(dāng)事人的錯誤對另一方還沒有造成損害,且該方當(dāng)事人還沒有從另一方處獲取利益,從公平的角度應(yīng)當(dāng)允許錯誤方改正其錯誤以避免錯誤方遭受不利的后果。
我國合同法規(guī)定了三種抗辯權(quán):“先履行抗辯權(quán)”、“同時履行抗辯權(quán)”和“不安抗辯權(quán)”。由于網(wǎng)易系先收取費(fèi)用后提供服務(wù),因此消費(fèi)者無法引用上述規(guī)定獲得法律保護(hù)。按照電子交易的特點(diǎn),結(jié)合衡平法的理論,法律應(yīng)當(dāng)創(chuàng)設(shè)消費(fèi)者的抗辯權(quán)。
美國《統(tǒng)一計算機(jī)信息交易法》第214條(英文本附后)明確規(guī)定了消費(fèi)者的抗辯權(quán):在自動交易中,對于消費(fèi)者無意接受且由于電子錯誤產(chǎn)生的電子訊息,消費(fèi)者有條件地享受抗辯權(quán)。消費(fèi)者享有抗辯權(quán)基于如下兩個條件:
一、消費(fèi)者在發(fā)現(xiàn)錯誤的第一時間將錯誤通知另一方,同時采取相應(yīng)的措施保證自己不使用或者可能使用商家提供的服務(wù)。
二、消費(fèi)者沒有開始使用該信息,且沒有從該信息中獲取任何利益,也沒有讓任何第三方使用或者享受該信息。
1.訂立合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上運(yùn)作，可以互不見面。合同內(nèi)容等信息記錄在計算機(jī)或磁盤中介載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、儲存等過程均在計算機(jī)內(nèi)進(jìn)行。
2.表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名(即電子簽名)所代替。
3.電子合同的生效地點(diǎn)為收件人的主營業(yè)地；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
4.電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動性。電子數(shù)據(jù)以磁性介質(zhì)保存，是無形物，改動、偽造不易留痕跡，其作為證據(jù)具有一定的局限性。
一、電子合同的效力問題
(一)電子合同具有書面形式的法律效力
隨著電子合同的發(fā)展，不少國家已經(jīng)意識到運(yùn)用法律確定電子合同效力的必要性。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會1996年6月采用了《電子商業(yè)示范法》。該法指出：因為數(shù)碼信息具有以后被引用的可能性，足以擔(dān)當(dāng)書面文件的任務(wù)，不能僅僅因為信息采用的方式是數(shù)碼信息而否定其法律效力、有效性和可強(qiáng)制執(zhí)行性。
我國合同法已將傳統(tǒng)的書面合同形式擴(kuò)大到數(shù)據(jù)電文形式。該法第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！边@實(shí)際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。
(二)電子簽名的效力與電子合同的成立
合同法第三十二條規(guī)定：“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立?！彪娮雍贤幢鼐哂袀鹘y(tǒng)概念下的書面正式文本，此時所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。
隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前，國際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心，對電子文書的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定?！峨娮由虡I(yè)示范法》第七條已經(jīng)對簽名這一定義進(jìn)行了拓寬，電子簽名也包括在內(nèi)。
我國刑法第二百八十條已規(guī)定了有關(guān)偽造、變造、毀滅國家機(jī)關(guān)的公文、印章以及公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章的犯罪。如果在司法解釋中將公文和印章的概念加以擴(kuò)大，擴(kuò)展到電子簽名，利用電子合同開展貿(mào)易就可以真正進(jìn)入實(shí)施階段了。
二、電子合同效力的認(rèn)定
(一)電子證據(jù)與電子合同
傳統(tǒng)的確定交易各方權(quán)利義務(wù)的各種書面合同單證，被儲存于計算機(jī)設(shè)備中的電子文件所代替后，這些電子文件就成為電子證據(jù)。因此，電子證據(jù)也被稱為計算機(jī)證據(jù)。《電子商業(yè)示范法》第九條規(guī)定，任何方面不得以數(shù)據(jù)電文形式不是原件為由否定其作為證據(jù)的可接受性。
當(dāng)然，電子證據(jù)雖然應(yīng)當(dāng)是一種介于物證與書證之間的獨(dú)立證據(jù)，但我國訴訟法沒有將其單列出來作為證據(jù)的一種。因其屬于計算機(jī)儲
存的能證明事實(shí)的數(shù)據(jù)和資料，對照民訴法第六十三條的規(guī)定，可將其歸入“視聽資料”類。合同法也已規(guī)定了電子合同可以作為書面合同的形式。因此，電子證據(jù)可以作為證據(jù)被采納，只需在今后的立法或司法解釋中加以明確即可。
(二)電子合同證據(jù)效力的認(rèn)定
我國民訴法第六十九條規(guī)定：“人民法院對視聽資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)危⒔Y(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。”可見，視聽資料不能單獨(dú)、直接地證明待證事實(shí)，屬間接證據(jù)的范疇。由于電子證據(jù)容易被偽造、篡改，加上易受人為的原因和技術(shù)條件的影響而出錯，故也應(yīng)將電子證據(jù)歸入間接證據(jù)。
按照證據(jù)理論，只有直接證據(jù)才能直接單獨(dú)地證明案件主要事實(shí)，而間接證據(jù)必須和其他證據(jù)聯(lián)系在一起才能證明案件的主要事實(shí)。因此，審查判斷電子證據(jù)的真實(shí)可靠性和如何與其他證據(jù)結(jié)合起來認(rèn)定案件事實(shí)將是最主要的工作。筆者認(rèn)為主要包括以下幾點(diǎn)：1.審查電子證據(jù)的來源。包括形成的時間、地點(diǎn)、制作過程等。2.審查電子證據(jù)的收集是否合法。3.審查電子證據(jù)與事實(shí)的聯(lián)系。只有與案件相關(guān)的事實(shí)或邏輯上是相關(guān)的事實(shí)才能被認(rèn)為證據(jù)。4.審查電子證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí)，是否偽造、篡改的等。5.結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行審查判斷。如與其他證據(jù)相一致，共同指向同一事實(shí)，就可以認(rèn)定其效力，作為定案根據(jù)，反之則不能。
由于我國目前尚無要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對傳輸?shù)碾娮游募Υ嬗涗浕蜣D(zhuǎn)存的制度，造成了一旦發(fā)生爭議，將無第三方可出具中立性的證據(jù)。對此，部分地方法規(guī)已有了相應(yīng)規(guī)定。如《廣東省對外貿(mào)易實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》就規(guī)定：電子數(shù)據(jù)服務(wù)中心應(yīng)有收到報文和被提取報文的回應(yīng)和記錄；電子報文的存貯期最短不得少于5年；對進(jìn)行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議雙方發(fā)生爭議時，以該中心提供的信息為準(zhǔn)。
三、認(rèn)定效力需注意的問題
1.在實(shí)踐中，雙方均予認(rèn)可的電子證據(jù)，其打印件應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)認(rèn)定。因為，當(dāng)事人的承認(rèn)性陳述本身就可以作為證據(jù)認(rèn)定，而這種承認(rèn)性陳述又可被電子證據(jù)的內(nèi)容所印證。
2.如當(dāng)事人只提交打印稿，而原件已從電腦中永久刪除的，除對方認(rèn)可，該打印稿不可作為定案根據(jù)，因為根本無法判斷是否就是原件。這時，不能以對方舉不出反證而確認(rèn)該證據(jù)有效。
一、關(guān)于涉外電子合同的管轄問題
筆者認(rèn)為，電子律問題是國內(nèi)法問題，同時也是國際法問題，而且主要是國際法問題。因為在信息網(wǎng)絡(luò)上國界幾乎不復(fù)存在。從國際法的角度講，管轄權(quán)是指一國法院或其他具有審判權(quán)的司法機(jī)構(gòu)對特定范圍的案件受理和審判的權(quán)限，是主權(quán)國家的一項基本權(quán)利。管轄權(quán)是審理有關(guān)案件的前提條件，它直接影響到案件的判決結(jié)果和當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，電子合同糾紛的核心問題就當(dāng)屬電子合同的管轄權(quán)問題了。從傳統(tǒng)來看，確立國際民事訴訟管轄權(quán)的一般原則包括：1.地域管轄原則，是指在確定法院管轄權(quán)的司法實(shí)踐中，具有決定性的因素應(yīng)該是訴訟中的案件事實(shí)和雙方當(dāng)事人與法院地國在地域上的聯(lián)系，應(yīng)該把地域作為確定管轄權(quán)的基礎(chǔ)。因管轄權(quán)與糾紛涉及的主體、客體和內(nèi)容在空間聯(lián)系的具體表現(xiàn)形式不同，地域管轄的具體形式也不同，其主要有：當(dāng)事人的住所地、經(jīng)常居住地、主要營業(yè)所所在地、訴訟標(biāo)的物所在地及行為地(包括行為發(fā)生地和行為結(jié)果地);2.國籍管轄原則,即把當(dāng)事人(原告、被告均可)的國籍作為確定法院管轄權(quán)的基礎(chǔ);3.專屬管轄原則，是指有關(guān)國家對特定范圍的案件無條件保留受理和作出裁決的權(quán)利，從而排除其它國家法院對此類案件的管轄;4.意思自治原則，是指由當(dāng)事人雙方共同選擇法院來管轄合同糾紛案件，如果當(dāng)事人沒有以明示方式選擇哪一國家的法院時，應(yīng)推定其默示的意向，但是當(dāng)事人的意思不能排除專屬管轄。
由于網(wǎng)絡(luò)空間的全球性，電子合同糾紛當(dāng)事人往往處于物理空間中不同國家領(lǐng)土的同時，處于不同主權(quán)國家管轄下，在這種情況下，糾紛應(yīng)由哪個國家來管轄呢?傳統(tǒng)確認(rèn)管轄權(quán)的原則是否仍然適用呢?對此問題，學(xué)者們一直爭論不休。
目前出現(xiàn)了兩種完全否認(rèn)傳統(tǒng)管轄權(quán)理論的理論——新主權(quán)理論和管轄權(quán)相對論。新主權(quán)理論認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間中正在形成一個全球性的市民社會，這一社會具有自己的組織形式、價值標(biāo)準(zhǔn)和行為規(guī)則，能夠完全脫離物理空間中的政府而擁有自治的權(quán)力。這種理論的持有者擔(dān)心傳統(tǒng)的國家權(quán)利介入會損害網(wǎng)絡(luò)空間的新穎性和獨(dú)立性，會阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。管轄權(quán)相對論認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間完全可以形成一個獨(dú)立的管轄區(qū)域，使用者可以通過自律管理來解決網(wǎng)絡(luò)空間中各種電子合同糾紛。
筆者認(rèn)為這兩種理論都有缺陷。新主權(quán)理論過分的強(qiáng)調(diào)了技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)道德的約束作用，與具有強(qiáng)制力的法律相對比就相形見絀了，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)道德，對法律的形成能起到一定的促進(jìn)作用，有時也可能上升為法律，但永遠(yuǎn)代替不了法律的地位。管轄權(quán)相對論忽視了網(wǎng)絡(luò)空間與物理空間千絲萬縷的聯(lián)系，單純的技術(shù)力量并不能解決技術(shù)造成的司法困難，無法保護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間包括電子合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，電子合同當(dāng)事人的很多合法權(quán)益只有在物理空間中實(shí)現(xiàn)才能對當(dāng)事人有意義，因此如果這種相對的理論不與物理空間中的某一主權(quán)國家法院的管轄權(quán)相結(jié)合，它是沒有任何價值的。
筆者還認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間無須形成自己的法律體系，物理空間中管轄權(quán)法律規(guī)范仍然可以適用，理由如下：1.網(wǎng)絡(luò)空間是物理空間中以電子為媒介的衍生和延伸;2.人們在網(wǎng)絡(luò)空間的活動是為了更好的滿足在物理空間中生活的需要;3.用來認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)空間中某一行為的性質(zhì)是否屬于合同行為的依據(jù)仍然是物理空間中法律制度;4.糾紛處理結(jié)果需要在物理空間中實(shí)現(xiàn)，形成當(dāng)事人之間新的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。只是傳統(tǒng)確立管轄權(quán)的原則要求具有一個穩(wěn)定和明確的關(guān)聯(lián)因素，如當(dāng)事人的住所、國籍、財產(chǎn)、行為、意志等。但在電子合同中，這些因素有時可能會變得模糊，會導(dǎo)致傳統(tǒng)確立管轄權(quán)的原則適用于電子合同糾紛案件的難度。
因此，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)空間的特點(diǎn)，一方面，我們?nèi)匀豢梢赃m用物理空間中已經(jīng)發(fā)展成熟，形成了完整體系的有關(guān)管轄權(quán)的法律制度;另一方面，我們不能將其生硬地照抄照搬以適用于網(wǎng)絡(luò)空間。為了使網(wǎng)絡(luò)空間中的糾紛，主要是電子合同的糾紛得以公平合理的解決，我們必須對現(xiàn)有的確立管轄權(quán)規(guī)則進(jìn)行適當(dāng)?shù)淖兺?，甚至可以進(jìn)行修改、補(bǔ)充和發(fā)展，以適應(yīng)電子商務(wù)的迅速發(fā)展。
二、關(guān)于涉外電子合同的法律適用
電子商務(wù)的國際性,容易產(chǎn)生國際糾紛,而國際糾紛即用一個法律適用問題。
首先筆者想澄清一種誤解，即并非說哪個國家的法院對案件取得管轄權(quán)，就必然應(yīng)該適用法院地國的法律。這是國際私法的一個基本原理，對涉外電子合同的法律適用亦不例外，那么管轄法院應(yīng)該如何選擇適用法律呢？同樣地，筆者以國際私法中合同法律適用有關(guān)規(guī)定來分析此問題。
簽訂時間： 年 月 日
甲方：__市__實(shí)驗中學(xué)
乙方：
依照《中華人民共和國合同法》，遵循平等、自愿、公平和誠信的原則，雙方就本建設(shè)工程施工事項協(xié)商一致，訂立本合同。
一、工程概況
工程名稱：__市__實(shí)驗中學(xué)電子監(jiān)控工程
工程地點(diǎn)：__市__實(shí)驗中學(xué)校園內(nèi)
工程范圍：詳見__市__實(shí)驗中學(xué)監(jiān)控系統(tǒng)招標(biāo)文件和投標(biāo)書
工程內(nèi)容：監(jiān)控系統(tǒng)布線、設(shè)備安裝及調(diào)試
二、工程總價：詳見附件1（工程價格匯總表）
合同金額：人民幣貳拾捌萬壹仟肆佰玖拾伍元整（￥281495.00 元）。
注：工程總款中，中標(biāo)工程總款為264845.00元，后續(xù)附加四畫面分割器16650.00元 ，為甲、乙方及江北區(qū)電教教儀站認(rèn)可，為必須附加項，見工程價格匯總表第9項。
本工程在學(xué)校監(jiān)控系統(tǒng)工程招標(biāo)文件、投標(biāo)書范圍內(nèi)采用總價包干的形式，一次包干；超出學(xué)校監(jiān)控系統(tǒng)工程招標(biāo)文件、投標(biāo)書范圍內(nèi)的項目若學(xué)校需要增加，由雙方協(xié)商定價。
三、產(chǎn)品質(zhì)量及安裝調(diào)試要求：
1、乙方須按附表1要求向甲方提供符合國家產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的正品設(shè)備，不得以任何理由以次充好，如發(fā)現(xiàn)有非正品則乙方以一賠十。未經(jīng)甲方同意，不得隨意更改方案。并提供各設(shè)備有關(guān)品質(zhì)證明書，合格證，說明書，相關(guān)軟件等資料。
2、乙方所提供合同內(nèi)設(shè)備應(yīng)保證產(chǎn)品內(nèi)外包裝完好無損，若不能達(dá)到要求，甲方有權(quán)要求乙方立即更換合格產(chǎn)品直至解除合同。由此帶來的一切損失由乙方負(fù)責(zé)。
3、在簽訂合同后，乙方按照甲方要求負(fù)責(zé)設(shè)備安裝、調(diào)試，要求做到布局合理，布線規(guī)范，便于使用及維護(hù)，符合國家有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。
4、由甲方提供安裝場地及電源。
四、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及質(zhì)量保證
（1）布線標(biāo)準(zhǔn)：乙方監(jiān)控系統(tǒng)布線施工，嚴(yán)格遵照國際《民用閉路電視監(jiān)控系統(tǒng)技術(shù)規(guī)范》gb50198-94.
（2）乙方所供設(shè)備均以生產(chǎn)廠家提供的產(chǎn)品技術(shù)資料為技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。
（3）乙方保證本項目所品均為合同中指定的產(chǎn)品，且包裝為原包裝。產(chǎn)品進(jìn)場時提供供貨證明，經(jīng)甲方驗收后進(jìn)行施工。
（4）乙方對監(jiān)控布線、設(shè)備質(zhì)保見附件1（工程價格匯總表質(zhì)保說明）
五、工程項目建設(shè)期限：
合同簽定后5日內(nèi)進(jìn)場施工，整個施工工期 30 天。（XX年7月26日開工，XX年8月26日以前乙方按設(shè)計要求完成設(shè)備安裝調(diào)試。并能投入正常使用。）
六、售后服務(wù)：
1、乙方所提供合同內(nèi)設(shè)備，從驗收之日起，所有產(chǎn)品及零配件質(zhì)保期按投標(biāo)書規(guī)定辦理。在質(zhì)保期內(nèi)，若有產(chǎn)品質(zhì)量問題，由乙方負(fù)責(zé)免費(fèi)更換或維修。質(zhì)保期滿后，設(shè)備維修時，乙方按成本費(fèi)計算。更換的產(chǎn)品必須是新的，且質(zhì)保期限從當(dāng)時算起。
2、凡由產(chǎn)品質(zhì)量問題引起的各類故障，乙方在接到甲方故障報修通知后，在4小時內(nèi)響應(yīng)，24小時內(nèi)解決故障，若在24小時內(nèi)不能排除故障的，則應(yīng)由乙方提供不低于原設(shè)備標(biāo)準(zhǔn)的備用產(chǎn)品保證學(xué)校的正常行課。
3、在驗收合格后的三年內(nèi)，如乙方接到甲方故障報修通知后4小時內(nèi)沒有響應(yīng)或24小時內(nèi)沒有排除故障且沒有提供不低于原設(shè)備標(biāo)準(zhǔn)的備用產(chǎn)品保證學(xué)校的正常行課，則每出現(xiàn)上述情況一次扣除乙方合同總金額的0.1%作為對甲方的賠償，直到扣完，所造成損失由乙方負(fù)責(zé)（每次售后服務(wù)，均要求有甲乙雙方簽字的書面記錄）。
4、乙方向甲方免費(fèi)培訓(xùn)1-2名設(shè)備操作管理人員，要求達(dá)到能正確使用與維護(hù)本合同的設(shè)施、設(shè)備。
七、竣工驗收及付款方式：
項目施工安裝、調(diào)試完畢，由乙方通知甲方組織驗收，并提供相應(yīng)完整的驗收資料。乙方自書面通知之日起，10天內(nèi)由于甲方拖延不驗收視為工程驗收合格。
項目施工安裝、調(diào)試完畢后，由江北區(qū)電教站與學(xué)校一道組織驗收，并簽注驗收結(jié)論。自驗收合格之日起5日內(nèi)支付合同總金額的10%（￥28149.50），使用一年后（即XX年內(nèi)無質(zhì)量問題和用戶投訴的支付合同總金額的30 %（￥84448.50）（此部分資金不計算利息），使用二年后（即XX年內(nèi)）無質(zhì)量問題和用戶投訴的支付合同總金額的60%（￥168897.00）（此部分資金不計算利息），逾期不付按0.1%支付滯納金。
八、約定事項
為確保工期，爭取提前竣工，由甲乙雙方共同組成工程實(shí)施小組。
合同如需變更，甲、乙雙方另行協(xié)商確定變更事宜，雙方簽章生效，并作為本合同的附件。
招標(biāo)文件、投標(biāo)書是本合同的一部分，具有同等法律效力。
附件1作為本合同要件，乙方必須遵照執(zhí)行，否則視為違約。
九、違約責(zé)任：
1、乙方必須嚴(yán)格按合同要求按時、按質(zhì)（即合同要求的設(shè)備的規(guī)格、型號）、按量完成供貨與安裝調(diào)試完畢并交付甲方使用。如有違約，每違約一天，按合同總金額的0.1%甲方支付違約金；若違約超過10天，甲方有權(quán)解除合同，所造成的損失，由乙方負(fù)責(zé)。
2、在乙方履行合同后，甲方保證按時向乙方支付合同款項，如有違約，每違約一天，按合同總金額的0.1%向乙方支付違約金。
十、本合同按《中華人民共和國合同法》，《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等有關(guān)法律條款執(zhí)行。
十一、合同執(zhí)行中，若發(fā)生糾紛，由甲乙雙方協(xié)商解決，若協(xié)商不成，提交仲裁委員會解決，直至提交法院審理。
十二、施工期間出現(xiàn)工傷事故，由施工單位自行負(fù)責(zé)。
十三、本合同一式四份，由甲方執(zhí)二份（存檔一份，財務(wù)一份），乙方執(zhí)一份，電教站備案一份。
十四、未盡事宜，由甲乙雙方友好協(xié)商解決。
十五、本合同經(jīng)雙方法定代表人或其授權(quán)的代表簽字，加蓋雙方公章后之日生效。貨款兩清后，合同效力終止。
甲方：__市__實(shí)驗中學(xué) 乙方：
法定代表人： 法定代表人：
經(jīng)辦人： 經(jīng)辦人：
賣方：_________
買賣雙方遵循平等、自愿、互利、互惠原則，通過_________網(wǎng)上交易市場（以下簡稱市場）交易系統(tǒng)報價、成交達(dá)成如下協(xié)議：
1、標(biāo)的：線型低密度聚乙烯樹脂（LLDPE）。
2、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：符合國家標(biāo)準(zhǔn)（GB/T15182-94）LLDPE-FB-18D022、LLDPE-FB-18D022-1的優(yōu)等品質(zhì)量指標(biāo)。賣方也可用符合上述國家標(biāo)準(zhǔn)一級品或合格品質(zhì)量指標(biāo)的塑料替代交貨。替代品質(zhì)量品級差價由買賣雙方協(xié)商，作為本合同的補(bǔ)充。如買賣雙方不能協(xié)商一致，按市場公布的替代品質(zhì)量品級差價執(zhí)行。
3、商品代碼：_________。
4、數(shù)量（單位：批，1批=5噸）：_________。
5、買方訂貨價（元∕噸）：_________。
6、賣方訂貨價（元∕噸）：_________。
7、交貨價：交貨日前一個營業(yè)日本倉單品種的市場結(jié)算價。買賣雙方按照交貨價結(jié)算。
8、包裝方式：按GB/T15182-94執(zhí)行。包裝袋必須干凈、不破漏。每袋凈含量為25kg。
9、交貨地點(diǎn)：_________交貨倉庫。
如交貨地點(diǎn)不在市場指定的_________交貨倉庫，具體交貨地點(diǎn)與市場指定的_________交貨倉庫之間的運(yùn)輸補(bǔ)貼價，由買賣雙方協(xié)商，作為本合同的補(bǔ)充。如買賣雙方不能協(xié)商一致，按市場公布的運(yùn)輸補(bǔ)貼價標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
10、交貨日：_________年_________月_________日。
如買賣雙方均提請在交貨倉庫提前交貨，經(jīng)市場批準(zhǔn)可提前進(jìn)行交貨。
11、驗貨期限：交貨日（含）起五個工作日。
12、相關(guān)費(fèi)用：交貨日（含）之前的倉儲、保險等相關(guān)費(fèi)用由賣方承擔(dān)，交貨日之后的倉儲、保險等相關(guān)費(fèi)用由買方承擔(dān)。
13、貨款收付方式：買賣雙方貨款由市場代收、代付，買方貨款分期支付標(biāo)準(zhǔn)及進(jìn)度按《_________網(wǎng)上交易市場交易管理辦法》及市場有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
14、賣方交貨及擔(dān)保：賣方須在交貨日倒數(shù)第二個營業(yè)日開市前，向市場提交符合本合同約定的倉單。在提交倉單之前，賣方須為其交貨向買方提供擔(dān)保，擔(dān)保金由市場代收，支付的標(biāo)準(zhǔn)及進(jìn)度如下：
（1）首期擔(dān)保金標(biāo)準(zhǔn)為_________元∕噸，于成交時一次性支付；
（2）交貨日當(dāng)月第一個營業(yè)日開市前，付足至_________元∕噸；
（3）交貨日當(dāng)月第十個營業(yè)日開市前，付足至_________元∕噸；
（4）若發(fā)生市場結(jié)算價高于賣方的訂貨價，賣方須及時補(bǔ)足上述最低金額之外的價差；
（5）如市場調(diào)整買方貨款的支付標(biāo)準(zhǔn)及進(jìn)度，賣方擔(dān)保金的支付標(biāo)準(zhǔn)及進(jìn)度須作相應(yīng)調(diào)整；
（6）交易商的資金余額不足時，其結(jié)算結(jié)果即視為市場向交易商發(fā)出的催款通知，交易商應(yīng)在下一個營業(yè)日開市前補(bǔ)足；
（7）本合同解除、終止或賣方將本合同轉(zhuǎn)讓時，雙方委托市場代收的擔(dān)保金在扣減賣方應(yīng)交的各項費(fèi)用后退還給賣方；
（8）賣方可用倉單向市場辦理委托交付，贖回相應(yīng)貨物數(shù)量的擔(dān)保金。
15、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法：交貨日（含）起五個工作日內(nèi)，買方如對貨物質(zhì)量有異議，應(yīng)書面或數(shù)據(jù)電文通知市場，并委托市場指定的商（質(zhì)）檢部門進(jìn)行檢驗，檢驗結(jié)果作為貨物質(zhì)量是否合格的最終依據(jù)。檢驗合格，相關(guān)費(fèi)用（含檢驗費(fèi)、檢驗期間的倉儲費(fèi)等）由買方承擔(dān)；否則，由賣方承擔(dān)。
16、違約責(zé)任
下列行為屬違約行為：
（1）買方未按市場規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和進(jìn)度及時支付貨款；
（2）賣方未按合同約定的標(biāo)準(zhǔn)和進(jìn)度及時支付擔(dān)保金；
（3）賣方未按規(guī)定時間交付足額倉單及相關(guān)憑證；
（4）賣方交付的貨物不符合合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。
出現(xiàn)上述第（1）﹑（2）﹑（3）種情況，即視為違約方中止該合同，并即時委托市場對該合同向第三方進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。違約方的貨款或擔(dān)保金彌補(bǔ)合同轉(zhuǎn)讓的損失后，余額返還。不足彌補(bǔ)的，守約方將依法向其追索。
如合同轉(zhuǎn)讓在電子交易合同約定的交貨日之前無法完成，即視為違約方委托市場在交貨日（含）起十個營業(yè)日內(nèi)協(xié)助購銷相應(yīng)貨物實(shí)現(xiàn)交收，費(fèi)用由違約方承擔(dān)。期間，守約方有權(quán)向違約方索賠，索賠標(biāo)準(zhǔn)為：違約數(shù)量乘以每個營業(yè)日_________元∕噸，雙方均認(rèn)可由市場代為扣劃違約方的賠償金，并直接支付給守約方。超過十個營業(yè)日仍無法實(shí)現(xiàn)交收，則在扣劃違約方的賠償金后按守約方的成交價格結(jié)算退款或退貨，合同終止。
出現(xiàn)上述第（4）種情況，該部分貨物的處理由雙方自行協(xié)商。協(xié)商不成，則由市場將該部分貨物的20%貨款作為賠償金劃歸買方，貨物歸買方所有。仍不足彌補(bǔ)買方損失的，買方享有追索權(quán)。
17、雙方約定，一方可以將其在合同中的全部或部分權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給市場中的第三方交易商，轉(zhuǎn)讓合同時不須另征求對方同意。
18、在交貨日之前，買賣雙方協(xié)商一致并通知市場后，本合同可以解除。本合同解除時，買賣雙方按雙方認(rèn)可的市場價格結(jié)算補(bǔ)償費(fèi)。
買方應(yīng)取得的補(bǔ)償費(fèi)為（負(fù)數(shù)為應(yīng)支付）：（雙方認(rèn)可的市場價―買方訂貨價）÷1.17×數(shù)量（噸）
賣方應(yīng)取得的補(bǔ)償費(fèi)為（負(fù)數(shù)為應(yīng)支付）：（賣方訂貨價―雙方認(rèn)可的市場價）÷1.17×數(shù)量（噸）
19、交貨日前一個營業(yè)日市場收市后，買賣雙方依據(jù)本合同及《_________網(wǎng)上交易市場交易管理辦法》有關(guān)條款簽訂交貨合同，協(xié)調(diào)辦理交貨事宜，本合同終止。本合同終止時，買賣雙方按交貨價結(jié)算補(bǔ)償費(fèi)。補(bǔ)償費(fèi)的計算公式為：
買方應(yīng)取得的補(bǔ)償費(fèi)為（負(fù)數(shù)為應(yīng)支付）：（交貨價―買方訂貨價）÷1.17×數(shù)量（噸）
賣方應(yīng)取得的補(bǔ)償費(fèi)為（負(fù)數(shù)為應(yīng)支付）：（賣方訂貨價―交貨價）÷1.17×數(shù)量（噸）
20、買賣雙方發(fā)生糾紛應(yīng)協(xié)商解決，也可向市場申請調(diào)解，如協(xié)商或調(diào)解不成引起訴訟，雙方約定由市場所在地人民法院管轄。
21、其它未盡事宜，依照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
22、本合同于買賣雙方通過市場的交易系統(tǒng)報價成交時視為簽訂生效。
甲方（簽字）：_________乙方（簽字）：_________
電話：_________電話：_________
傳真：_________傳真：_________
開戶銀行：_________開戶銀行：_________
賬號：_________賬號：_________
郵政編碼：_________郵政編碼：_________
關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)銀行；電子合同；電子簽名
中圖分類號：F83 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
一、網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同概述
（一）網(wǎng)絡(luò)銀行基本概念。現(xiàn)在在大眾媒體上經(jīng)常能夠看到各種各樣關(guān)于網(wǎng)絡(luò)銀行的描述，如“電子銀行”、“網(wǎng)上銀行”、“電話銀行”、“網(wǎng)絡(luò)銀行”等等，可見社會公眾對這一新生事物的關(guān)心程度還是很高的。但網(wǎng)絡(luò)銀行的真正內(nèi)涵究竟是什么，目前理論與實(shí)務(wù)界還沒有形成一致的意見。
我國有的學(xué)者將網(wǎng)絡(luò)銀行定義為：“利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，通過互聯(lián)網(wǎng)向用戶提供各種金融服務(wù)的銀行?！睆V義上的電子銀行業(yè)務(wù)是指通過電子渠道提供銀行產(chǎn)品和服務(wù)，既包括零售性的小額業(yè)務(wù)，也包括大額業(yè)務(wù)。有的實(shí)務(wù)工作者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)銀行是指商業(yè)銀行利用計算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)，通過語音或其他自動化設(shè)備，以人工輔助或自助形式，向客戶提供方便、快捷的金融服務(wù)。他們對網(wǎng)絡(luò)銀行的定義所涵蓋的范圍比較寬泛。
國外學(xué)者的定義大多采用描述業(yè)務(wù)范圍的方式，如將“網(wǎng)絡(luò)銀行產(chǎn)品和服務(wù)”界定為金融機(jī)構(gòu)通過電子通訊渠道提供銀行傳統(tǒng)的以及新型產(chǎn)品和服務(wù)。
以上各種定義雖然側(cè)重點(diǎn)有所不同，但都強(qiáng)調(diào)網(wǎng)絡(luò)銀行的業(yè)務(wù)是以電子手段和現(xiàn)代通訊技術(shù)為基礎(chǔ)的。筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)銀行是指依托電子計算機(jī)技術(shù)和信息通訊技術(shù)在互聯(lián)網(wǎng)上提供傳統(tǒng)的和新型的金融服務(wù)的銀行機(jī)構(gòu)或者虛擬網(wǎng)站。
（二）網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中的電子合同
1、電子合同的概念。目前，學(xué)術(shù)界關(guān)于電子合同概念的表述尚未有一個權(quán)威的、公認(rèn)的定義。其中最具代表性的觀點(diǎn)分別為：最廣義的電子合同概念、廣義的電子合同概念和狹義的電子合同概念。
最廣義的電子合同是指通過數(shù)據(jù)電文交換的方式傳遞信息而訂立的合同。之所以稱這一概念為最廣義的概念，是由于數(shù)據(jù)電文的范圍很廣泛。
廣義的電子合同，即網(wǎng)絡(luò)電子合同，是指運(yùn)用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所訂立的合同，包括通過電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、網(wǎng)站、在線服務(wù)、因特網(wǎng)等方式訂立的合同。如企業(yè)與企業(yè)之間通過電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件方式訂立的合同；企業(yè)與消費(fèi)者之間、政府與公眾之間以及其他民事主體之間通過電子郵件的方式訂立的合同等。
狹義的電子合同，即通過電子數(shù)據(jù)交換的方式訂立的合同。與前述兩個電子合同的概念相比，這個概念的外延最窄，沒有電報、電傳和傳真，也沒有電子郵件，只有電子數(shù)據(jù)交換，所以我們稱其為狹義的電子合同。
上述三個概念各有其根據(jù)，但是本文主要是探討網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中電子合同作為一種新的合同形式所帶來的一系列法律問題，因此采用廣義的電子合同概念較為妥當(dāng)。也就是說，電子合同是指運(yùn)用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所訂立的合同，包括通過電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、網(wǎng)站、在線服務(wù)等方式訂立的合同。
2、網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)電子合同的特點(diǎn)
第一，間接性。網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶的交易不再像傳統(tǒng)金融合同那樣通過面對面接觸的方式進(jìn)行，交易雙方?jīng)]有直接的對話，而是通過計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)這一科技媒介搭建的虛擬平臺，用人機(jī)對話的方式完成，合同信息的發(fā)送和接收都通過網(wǎng)絡(luò)由計算機(jī)完成?？蛻舨徽撛谀睦?，只要擁有電腦和網(wǎng)絡(luò)，即能同銀行訂立合同。
第二，效率性。交易合同信息通過數(shù)字形式傳輸，瞬間即可到達(dá)對方。在傳統(tǒng)合同交易中需要面對面簽訂合同，往往增加了交易成本，但在電子合同中，省了差旅、郵寄等中間環(huán)節(jié)，使客戶能突破地域、時間的限制，不僅減少費(fèi)用，而且節(jié)省時間，極大地提高了交易效率。
第三，風(fēng)險外部化。傳統(tǒng)金融合同的風(fēng)險來源于當(dāng)事人的信用及不可抗力，電子合同由于電子系統(tǒng)媒介的介入，還有來源于網(wǎng)絡(luò)錯誤，計算機(jī)設(shè)備故障，病毒、黑客攻擊等方面的風(fēng)險。無論其中哪一環(huán)節(jié)出錯，都將導(dǎo)致合同訂立、履行上的困難，增大了合同訂立、履行的不確定性。
第四，內(nèi)容獨(dú)特性。網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中的電子合同約定的內(nèi)容獨(dú)具特色，多是一些提供如賬戶查詢、集團(tuán)理財?shù)取?/p>
第五，形式格式化。網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中的電子合同在形式方面，以格式合同為主，而有的一般電子合同可以在雙方充分協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂。
二、電子合同法律問題分析
電子合同是雙方或多方當(dāng)事人之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子的形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子合同作為一種新的合同形式，適用于交易迅速、高效的電子商務(wù)等活動，其中涉及到很多復(fù)雜的法律問題，都關(guān)乎當(dāng)事人的交易安全和社會財富的增長。因此，有必要對這些問題進(jìn)行研究，并加以解決。
（一）合同的主體確認(rèn)存在爭議。傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)中合同的主體只有銀行與客戶兩方，而網(wǎng)絡(luò)銀行在與客戶的交易中，客戶向網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)出一項指令，通過互聯(lián)網(wǎng)傳輸?shù)姐y行，銀行按照指令完成交易后把信息通過互聯(lián)網(wǎng)反饋到客戶。在這個過程中，互聯(lián)網(wǎng)始終參與其中，起著“傳輸媒介”的作用。因此，有人認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)銀行民事法律關(guān)系包含三方主體，即網(wǎng)絡(luò)銀行、客戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商。
然而，筆者認(rèn)為雖然網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶間電子合同的訂立及履行都離不開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，但根據(jù)合同相對性原理，不應(yīng)該把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商作為網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同的一方主體來定位。其實(shí)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商僅是作為一種“傳輸中介”而存在，網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同中的主體只有網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶兩方，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商只能作為參與者在網(wǎng)絡(luò)銀行的電子合同中扮演一定的角色。在網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶間交易的整個行為中存在兩個合同：一是網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶間合同關(guān)系；二是網(wǎng)絡(luò)銀行與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商間合同關(guān)系。
（二）格式條款的效力認(rèn)證上存在問題。格式條款在電子合同中被廣泛采用，由于格式合同具有極大的便利優(yōu)勢以及電子交易本身快速、便捷的特性，使得格式合同成為網(wǎng)絡(luò)商家的最佳選擇?？隙娮雍贤袷綏l款的有效性有利于促進(jìn)交易，但格式條款下，相對人的主要權(quán)利、義務(wù)因為受條款的限制，相對人的公平交易權(quán)的保護(hù)問題也隨之凸現(xiàn)出來，必須對其效力加以規(guī)范以保障相對人的公平交易權(quán)。其中，各商業(yè)銀行向客戶提供的網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)協(xié)議中最不公平的格式條款突出地表現(xiàn)在對不可抗力條款上。幾乎所有的網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)協(xié)議中都約定在遇到不可抗力時，銀行如果沒有執(zhí)行客戶的指令，可以不承擔(dān)責(zé)任。
但是，發(fā)生不可抗力并不意味著一律全部免責(zé)。根據(jù)《合同法》第117條的規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。”即對于網(wǎng)絡(luò)銀行而言，即使因不可抗力而發(fā)生無法完全履行合同義務(wù)，也不是必然的完全免責(zé)。
（三）電子簽名認(rèn)證中存在風(fēng)險。電子簽名及其認(rèn)證以防范風(fēng)險為己任，但其本身也往往處于風(fēng)險之中，這種風(fēng)險主要包括以下三個方面：
首先，技術(shù)風(fēng)險。電子簽名作為一種技術(shù)手段必然存在安全上的風(fēng)險，這主要表現(xiàn)為人、物、事件或行為等各種因素對計算機(jī)系統(tǒng)資源、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)資源的保密性、完整性、可用性或穩(wěn)定性等造成的損害，包括來自簽名、認(rèn)證系統(tǒng)外部的威脅和來自系統(tǒng)內(nèi)部的威脅。其中安全風(fēng)險的表現(xiàn)形式主要有外界的非法攻擊，應(yīng)用技術(shù)過失致使認(rèn)證系統(tǒng)的證書記錄丟失，硬件條件受制于技術(shù)因素而影響認(rèn)證業(yè)務(wù)的開展等情況。
其次，經(jīng)營管理上的風(fēng)險。雖然我國《電子簽名法》對認(rèn)證機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入和管理進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定，但電子簽名認(rèn)證畢竟是一個新興的行業(yè)，這個行業(yè)到目前為止還不是很熟，并且經(jīng)營風(fēng)險很高，只要認(rèn)證機(jī)構(gòu)的操作稍有不慎，就很容易造成證書用戶和信賴者的損失。一般來說，認(rèn)證機(jī)構(gòu)在經(jīng)營管理上面臨的風(fēng)險主要包括錯誤頒發(fā)證書、管理證書失誤這樣的情況存在。
最后，法律風(fēng)險。盡管認(rèn)證機(jī)構(gòu)經(jīng)營的風(fēng)險比較高，但由于認(rèn)證機(jī)構(gòu)在電子商務(wù)中所處的地位十分重要，其存在和發(fā)展與電子商務(wù)的發(fā)展密切相關(guān)，所以有必要構(gòu)建相應(yīng)的法律制度以保護(hù)、支持其發(fā)展。我國在推動網(wǎng)絡(luò)安全機(jī)制建立的立法方面已卓有成效，但仍然不盡完善，針對電子簽名認(rèn)證存在的風(fēng)險問題，法律法規(guī)還沒有詳盡的規(guī)定，特別是對于民事法律關(guān)系和民事責(zé)任的相關(guān)規(guī)定還存在相當(dāng)大的空白，并且由于在電子簽名認(rèn)證這個領(lǐng)域尚未出現(xiàn)大的案例，以至于立法對潛在的風(fēng)險重視不夠，這種法律規(guī)定上的不盡完善對于電子簽名認(rèn)證和電子商務(wù)的發(fā)展都構(gòu)成潛在的危險。
三、我國電子合同法律制度的完善
為了保證電子商務(wù)的交易安全，世界各國都加強(qiáng)了法律法規(guī)建設(shè)，利用司法力量規(guī)范電子商務(wù)的交易行為。目前，我國也急需制定相關(guān)電子合同的法律法規(guī)，以達(dá)到完善相關(guān)法律的效果。
（一）建議修改關(guān)于網(wǎng)絡(luò)銀行主體資格的規(guī)定。人民銀行頒布的《網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法》中規(guī)定：“本辦法所稱網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，是指銀行通過因特網(wǎng)提供的金融服務(wù)。”可見，網(wǎng)上銀行屬于傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)的一種制度創(chuàng)新，網(wǎng)絡(luò)銀行的資格獲得必須是在商業(yè)銀行的基礎(chǔ)上，即必須建有實(shí)體銀行。這種嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度，與虛擬銀行靈活、便捷的設(shè)立方式相矛盾，同時考慮到網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展以及國外已經(jīng)出現(xiàn)了虛擬銀行，我們在立法時也應(yīng)該考慮，在時機(jī)成熟時，允許虛擬銀行的存在。
（二）建議規(guī)定網(wǎng)絡(luò)銀行免責(zé)事由的具體情況。為了避免風(fēng)險，銀行在服務(wù)協(xié)議中設(shè)定了諸多免責(zé)事由，以減輕自身責(zé)任，這些免責(zé)事由究竟能否發(fā)揮作用，而且在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，究竟是否合理，法律沒有具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，銀行不應(yīng)該依據(jù)服務(wù)協(xié)議中的“免責(zé)事由”，將責(zé)任和損失推脫給顧客，應(yīng)充分考慮網(wǎng)絡(luò)金融交易可能造成的顧客損失，從而減少銀行的免責(zé)范圍、降低免責(zé)條件，增加銀行完善安全系統(tǒng)的動力，所以應(yīng)在《商業(yè)銀行法》中將網(wǎng)絡(luò)銀行免責(zé)事由的具體情況采取列舉加概括的方法作出具體規(guī)定。
（三）建議完善我國電子簽名認(rèn)證法律責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。在電子簽名認(rèn)證方面，我國借鑒了外國的相關(guān)立法，于2004年8月28日頒發(fā)了《中華人民共和國電子簽名法》以及與之相配套的《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》。這兩部法律法規(guī)的頒布對于我國電子商務(wù)事業(yè)的發(fā)展具有非常重大的意義，解決了國內(nèi)認(rèn)證機(jī)構(gòu)存在著無法律規(guī)定、無標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范和無主管部門的“三無”問題，極大地促進(jìn)了電子簽名認(rèn)證行業(yè)的發(fā)展。然而，電子簽名及其認(rèn)證畢竟是新興事物，相關(guān)的立法也還處于探索過程中，很多問題在法律起草、頒布之時并不能被及時發(fā)現(xiàn)。其中，在電子簽名認(rèn)證法律責(zé)任承擔(dān)機(jī)制方面，現(xiàn)有的法律仍然存在著一系列需要完善的地方，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：
第一，增加電子簽名認(rèn)證中民事法律關(guān)系、民事責(zé)任等方面內(nèi)容的規(guī)定。在我國立法中，關(guān)于認(rèn)證機(jī)構(gòu)與主管機(jī)關(guān)之間的行政法律關(guān)系和行政責(zé)任的規(guī)定比較多，而對于認(rèn)證機(jī)構(gòu)、證書用戶和證書信賴者之間的民事法律關(guān)系卻規(guī)定甚少。鑒于電子簽名認(rèn)證行業(yè)有其特殊性，我國目前的電子簽名及其認(rèn)證立法，應(yīng)該充分借鑒國際上成功的立法經(jīng)驗，增加對相關(guān)當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系、民事責(zé)任等方面內(nèi)容的規(guī)定。
第二，引入“建議的信賴限度”制度。由于我國國內(nèi)認(rèn)證實(shí)踐中已出現(xiàn)這方面的措施，即在電子證書中明確規(guī)定一個信用等級，并建議證書信賴者在信用等級允許的情況下或不超過責(zé)任限額的范圍內(nèi)進(jìn)行交易，否則認(rèn)證機(jī)構(gòu)對違反建議或超過限額的損失不承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為，應(yīng)該在我國《電子簽名法》及相關(guān)的電子商務(wù)立法中加入“建議的信賴限度”這一制度，既為認(rèn)證實(shí)踐提供法律上的承認(rèn)和支持，也可以防止認(rèn)證機(jī)構(gòu)利用這個制度損害證書用戶或證書信賴者的合法權(quán)益。
第三，參照海商法相關(guān)規(guī)定，設(shè)置一個責(zé)任的最高限額規(guī)定。采取固定責(zé)任限額的模式，在立法上直接規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)賠償責(zé)任的最高限額，以此降低認(rèn)證機(jī)構(gòu)的責(zé)任風(fēng)險。
第四，引入保險機(jī)制，分散認(rèn)證機(jī)構(gòu)的經(jīng)營風(fēng)險。對于電子簽名認(rèn)證這個行業(yè)來說，這才是認(rèn)證機(jī)構(gòu)解決高風(fēng)險問題的長遠(yuǎn)之計。我國目前還沒有在這個領(lǐng)域內(nèi)開展相關(guān)的保險業(yè)務(wù)，筆者認(rèn)為有必要在立法中構(gòu)建和完善電子簽名認(rèn)證責(zé)任保險制度，使保險機(jī)制逐漸成為承擔(dān)認(rèn)證行業(yè)高風(fēng)險責(zé)任的主要手段。
面對網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同中存在的諸多特殊問題，當(dāng)務(wù)之急就是盡快加強(qiáng)立法，從而有利于保護(hù)交易安全，減少糾紛，促進(jìn)電子商務(wù)活動的繁榮。通過我國的電子合同法律制度不斷完善，電子合同也將有更大的用武之地。
（作者單位：大連海洋大學(xué)土木工程學(xué)院）
主要參考文獻(xiàn)：
[1]張新主編.網(wǎng)絡(luò)銀行[M].北京：清華大學(xué)出版社，2008.
[2]李.淺析電子合同對傳統(tǒng)契約理論的挑戰(zhàn)[J].法律與社會，2008.6（下）.
[3]黎明.電子合同法律問題初探[J].法律與社會，2009.10（中）.
乙方：_________
甲乙雙方合作開展_________等電子信息產(chǎn)品（具體見附件：價格表）的推廣應(yīng)用，甲方作為乙方該項業(yè)務(wù)的經(jīng)銷商，該產(chǎn)品的銷售，雙方本著互惠互利并在遵守國家有關(guān)政策和法規(guī)的基礎(chǔ)上，遵照以下條款：
1．合同細(xì)則
1．1 甲方自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日成為乙方在_________地區(qū)的授權(quán)經(jīng)銷商。
1．2 自本備忘錄生效之日起，甲方須在合約期間內(nèi)完成rmb_________元進(jìn)貨額，如不能完成乙方所規(guī)定之進(jìn)貨額度，則乙方有權(quán)調(diào)整價格或調(diào)整甲方經(jīng)銷資格。
1．3 乙方所提供給甲方的價格如附件。
1．4 備貨周期：甲方于每月初提供未來_________個月之_________以利乙方備貨。
1．5 訂貨周期：甲方須提前_________天向乙方出示書面訂貨單，并預(yù)付_________％貨款，余款提貨時一次付清。
1．6 甲方每月的基本進(jìn)貨額rmb_________元（整機(jī)加周邊）。
1．7 技術(shù)支持：乙方盡力向甲方提供業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的技術(shù)支持和技術(shù)培訓(xùn)，幫助甲方提高技術(shù)能力，拓寬業(yè)務(wù)范圍。因之所發(fā)生之費(fèi)用由甲方承擔(dān)。
2．違約責(zé)任
2．1 甲方如違反國家有關(guān)政策法規(guī)，乙方有權(quán)中止合同，并由甲方承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
2．2 除乙方認(rèn)可或授予信用額度外，乙方不接受甲方任何形式的欠款。因此如甲方未能按時交納費(fèi)用時，乙方可不予受理甲方委托的業(yè)務(wù)并有權(quán)停止甲方相應(yīng)產(chǎn)品和服務(wù)的使用權(quán)，直至取消甲方經(jīng)銷資格。乙方違反其他依據(jù)本合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)，按本合同約定承擔(dān)責(zé)任。
3．免責(zé)條件
因國家政策法規(guī)調(diào)整、自然災(zāi)害等不可抗力或意外事件而影響乙方正常的服務(wù)和技術(shù)支持時，雙方互不承擔(dān)責(zé)任。
4．合同終止
本合同在下述情形下解除，提出解除合同的一方應(yīng)提前一個月以書面形式通知另一方：
4．1 雙方協(xié)商一致解除本合同；
4．2 本合同期限屆滿，雙方未續(xù)簽的；
4．3 由于不可抗力或意外事件使合同無法繼續(xù)履行或繼續(xù)履行沒有必要，雙方均可要求解除。
4．4 一方明確表示其將不履行義務(wù)或以行動表示其將不履行義務(wù)，另一方可以解除合同；
4．5 因本協(xié)議一方經(jīng)營情況發(fā)生重大困難、瀕臨破產(chǎn)進(jìn)入法定整頓期或者被清算，任意一方可以解除本協(xié)議。
4．6 訂立本協(xié)議所依據(jù)的法律、行政法規(guī)、規(guī)章發(fā)生變化，本協(xié)議應(yīng)變更相關(guān)內(nèi)容；訂立本協(xié)議所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本協(xié)議無法履行的，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意，可以變更或者終止協(xié)議的履行。
4．7 一方未履行或違反依據(jù)本合同所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，經(jīng)另一方給予一定期限仍不履行義務(wù)或不予采取補(bǔ)救措施，致使另一方依據(jù)本合同的預(yù)期利益無法實(shí)現(xiàn)或合同繼續(xù)履行沒有必要，另一方有權(quán)解除合同；合同解除后，雙方依據(jù)本合同的權(quán)利義務(wù)終止，但一方在合同解除前應(yīng)履行的義務(wù)仍需履行。除因不可抗力或意外事件致使合同解除的情形外，引起合同解除事由的一方應(yīng)賠償因合同解除給另一方造成的損失。
5．附則
5．1 本協(xié)議同時得到甲乙雙方的完全理解和認(rèn)同，并替代此前的所有協(xié)議，不論是口頭的還是書面的。本合同放置在乙方網(wǎng)站供甲方下載或以電子郵件方式寄送，在打印或填寫過程中，未經(jīng)乙方書面同意，甲方不得更改本合同中的任何條款。本協(xié)議經(jīng)雙方簽字蓋章生效后，任何更改均需雙方協(xié)商一致并以書面形式確認(rèn)。
5．2 一方變更通知、通訊地址或其它聯(lián)系方式，應(yīng)自變更之日起五日內(nèi)，將變更后的地址、聯(lián)系方式通知另一方，否則變更方應(yīng)對此造成的一切后果承擔(dān)責(zé)任。
5．3 本合同由雙方代表簽字蓋章后生效，有效期一年。合同期滿若雙方均無異議，則續(xù)簽本合同；若續(xù)約期內(nèi)乙方制定出新的合同條款，則雙方另簽新合同。上述情況下甲方的業(yè)務(wù)結(jié)算累計進(jìn)行。
5．4 本協(xié)議一式兩份，雙方各執(zhí)一份，經(jīng)簽字、蓋章后生效，兩份協(xié)議具有同等效力。
5．5 經(jīng)銷商手冊中的經(jīng)銷商政策等文檔與此合同具有同樣的法律效力。
甲方（蓋章）：_________ 乙方（蓋章）：_________
代表（簽字）：_________ 代表（簽字）：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
【關(guān)鍵詞】PKI；SIM卡；CA認(rèn)證；OTA；電子合同
一、引言
隨著電子商務(wù)的發(fā)展，B2B商務(wù)活動逐漸成為一種主流商務(wù)活動。在電子商務(wù)活動中，最為重要的部分為簽訂合同的過程。確保簽訂的合同安全有效是所有電子商務(wù)商戶所共同追求的目標(biāo)。為保證網(wǎng)上信息的安全傳輸，目前廣泛采用的是公鑰基礎(chǔ)設(shè)施（Public Key Infrastructure，PKI）技術(shù)。PKI技術(shù)采用證書管理公鑰，通過第三方的可信任的認(rèn)證中心（Certificate Au
thority，CA），將用戶公鑰和用戶的其它標(biāo)識信息捆綁在一起，在互聯(lián)網(wǎng)上驗證用戶的身份。
本文所設(shè)計的電子合同系統(tǒng)，就是利用SIM卡在移動通信網(wǎng)絡(luò)上建立起相應(yīng)的PKI架構(gòu)，利用SIM卡的可識別性來實(shí)現(xiàn)身份認(rèn)證服務(wù)，確保了交易信息的安全性、完整性和不可抵賴性。
二、PKI技術(shù)簡介
PKI（Public Key Infrastructure ）即“公開密鑰體系”，PKI是一種基于公開密鑰體制的密鑰管理平臺，通過采用認(rèn)證技術(shù)確保電子合同的完整性和抗抵賴性，通過對信息進(jìn)行加密確保信息在傳輸過程中的保密性。同時，通過采用基于PKI/CA結(jié)構(gòu)及用戶口令，可有效地對系統(tǒng)中的用戶進(jìn)行身份認(rèn)證，防止系統(tǒng)中出現(xiàn)非法用戶和偽造信息。PKI技術(shù)是信息安全技術(shù)的核心，也是電子商務(wù)的關(guān)鍵和基礎(chǔ)技術(shù)。其中CA是PKI的核心執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是PKI的主要組成部分，業(yè)界人士通常稱它為認(rèn)證中心。它是保證電子商務(wù)、電子政務(wù)、網(wǎng)上銀行、網(wǎng)上證券等交易的權(quán)威性、可信任性和公正性的第三方機(jī)構(gòu)。
三、PKI-SIM卡
PKI-SIM卡通過SIM卡內(nèi)部提供PKI 相關(guān)功能，結(jié)合空中下載（Over the air，OTA）遠(yuǎn)程管理，從而在移動網(wǎng)絡(luò)上建立完整的移動身份認(rèn)證服務(wù)系統(tǒng)。PKI-SIM 卡作為 PKI 體系中的用戶私有密鑰的載體，提供了硬件級別的私有密鑰的數(shù)據(jù)保密性，并且在卡上實(shí)現(xiàn)各種安全算法，有足夠的安全措施保證密鑰的完整性。
PKI-SIM卡代替了傳統(tǒng)的USB key等其它外持的獨(dú)立設(shè)備作為認(rèn)證終端，利用通訊網(wǎng)絡(luò)對PKI-SIM卡中的CA認(rèn)證進(jìn)行更新和管理。合同雙方能夠通過存放于SIM卡中的用戶私鑰來對合同簽名確認(rèn)，接收后能夠通過數(shù)字簽名技術(shù)核實(shí)對方簽名的有效性，雙方確認(rèn)后不能抵賴對合同的簽名。在數(shù)據(jù)傳輸過程中，即使用戶數(shù)據(jù)（密文）被竊取，由于沒有存在SIM卡中的私鑰，無法還原為正確的明文，從而保證了數(shù)據(jù)的安全性。
四、基于PKI-SIM的電子合同系統(tǒng)
1.電子合同系統(tǒng)結(jié)構(gòu)模型。電子合同系統(tǒng)由服務(wù)提供商，電子商務(wù)運(yùn)營平臺，認(rèn)證中心，移動終端和用戶等部分組成。服務(wù)提供商提供服務(wù)，并將服務(wù)的說明信息到電子商務(wù)運(yùn)營平臺；電子商務(wù)運(yùn)營平臺存儲各種服務(wù)信息，并且提供服務(wù)檢索、合同創(chuàng)建與維護(hù)、合同證據(jù)的保全等功能；認(rèn)證中心用來審核CA證書，為移動終端提供經(jīng)過數(shù)據(jù)簽名的CA證書下載和審核；用戶通過移動終端的信息確認(rèn)，登陸到運(yùn)營平臺檢索服務(wù)，簽訂電子合同獲得自己需要的服務(wù)。電子合同系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)模型如圖1所示：
圖1 電子合同結(jié)構(gòu)模型
通訊終端和認(rèn)證中心的無線方式交換數(shù)據(jù)信息，運(yùn)營商主要負(fù)責(zé)移動身份認(rèn)證平臺和PKI-SIM移動終端之間的聯(lián)系，為他們之間通信提供了一條通道。其結(jié)構(gòu)如下圖2：
圖2 電子合同系統(tǒng)無線傳輸結(jié)構(gòu)模型
2.電子合同的簽訂流程。合同是交易雙方用來保證各自利益的法律依據(jù)，所以電子合同系統(tǒng)的簽訂是系統(tǒng)最為關(guān)鍵部分。在簽署合同過程中，需要保證合同的機(jī)密性、完整性和抗抵賴性。本系統(tǒng)具體流程如下：
用戶在使用本合同系統(tǒng)之前，需要在運(yùn)營商處申請數(shù)字證書。申請成功后，用戶通過PKI-SIM卡端執(zhí)行加密，將加密信息上傳到身份認(rèn)證平臺 RA系統(tǒng)，同時下載CA證書。
合同提供方（甲方）向電子商務(wù)平臺的電子合同系統(tǒng)提交意向合同，系統(tǒng)將合同傳送接收方（乙方），乙方根據(jù)合同條款決定是否簽訂。如果乙方有異議，返回協(xié)商信息給甲方，甲方根據(jù)乙方意見調(diào)整合同后再次提交給電子合同系統(tǒng)；如果乙方同意，返回同意簽訂信息給電子合同系統(tǒng)，雙方通過移動通信服務(wù)確定合同雙方的身份，如果雙方身份驗證成功，即可簽訂合同。具體流程如圖3所示。
圖3 電子合同系統(tǒng)簽訂流程示意圖
五、結(jié)論
隨著電子商務(wù)蓬勃發(fā)展，網(wǎng)上訂單和網(wǎng)絡(luò)交易越來越頻繁，人們對電子合同的安全性提出了更高的要求。PKI-SIM技術(shù)在電子商務(wù)平臺上的應(yīng)用有效的保證了網(wǎng)絡(luò)商業(yè)交易的安全性，降低了交易風(fēng)險。基于PKI-SIM技術(shù)的網(wǎng)絡(luò)電子合同平臺，可對系統(tǒng)中的交易雙方進(jìn)行有效身份認(rèn)證，保證電子合同的機(jī)密性、完整性和抗抵賴性。保證了電子合同的法律效力，消除了人們對網(wǎng)絡(luò)商業(yè)安全性的疑慮。用戶在移動終端上進(jìn)行操作即簡單、安全，又方便、快捷，具有巨大的實(shí)用價值。
參 考 文 獻(xiàn)
[1]MESSAOUD B.Introduction to the Public Key Infrastructure for the Internet[M].2003
[2]中廣瑞波公司.PKI-SIM安全認(rèn)證卡系統(tǒng)簡要說明
