發(fā)布時(shí)間：2023-03-23 15:15:17
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的國際商法論文樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
關(guān)鍵詞：國際商事關(guān)系；法律部門；法律淵源；法律體系
隨著國際經(jīng)濟(jì)一體化趨勢(shì)的發(fā)展，作為調(diào)整國家間經(jīng)濟(jì)交往的國際商法日益受到人們的重視。但是，隨著我國對(duì)外開放事業(yè)的發(fā)展和法學(xué)研究的深入，國內(nèi)學(xué)術(shù)界對(duì)國際商法是否是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，對(duì)國際商法的概念和體系存在著爭議，這不僅阻礙了國際商法學(xué)研究的深入展開，而且不利于系統(tǒng)普及國際商法知識(shí)，不能滿足我國對(duì)外經(jīng)濟(jì)交往的迫切需要。在我國加入WTO以后的今天，明確國際商法概念的內(nèi)涵和外延及地位、體系結(jié)構(gòu)，對(duì)于推動(dòng)我國法學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮，進(jìn)一步適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，無疑具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。
關(guān)于國際商法的地位問題，實(shí)質(zhì)上就是國際商法與相關(guān)法律部門之間的關(guān)系問題，即調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的部門分類問題。依法學(xué)的一般理論，劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)為法律規(guī)范的調(diào)整對(duì)象，其次為法律的調(diào)整方法[1]（P291），后者主要是刑法與其他法律部門間的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。其實(shí)持這種雙重劃分標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)是值得商榷的。因?yàn)榉傻恼{(diào)整方法歸根到底是由法律的調(diào)整對(duì)象派生出來的，法律調(diào)整對(duì)象的性質(zhì)和特點(diǎn)決定著法律調(diào)整方法及法律規(guī)范的性質(zhì)和特點(diǎn)。刑法的任務(wù)是調(diào)整由于犯罪所引起和發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，刑法的調(diào)整方法（刑罰）是由這種需要調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的特殊性質(zhì)決定的。因此劃分法律部門時(shí)必須堅(jiān)持統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，否則就會(huì)造成邏輯上的混亂，而根本標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè)，就是法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，凡調(diào)整同一種類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的法律部門。
國際商法作為調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是有自己特有的調(diào)整對(duì)象的，即國際商事關(guān)系。所謂國際商事關(guān)系，是以營利為目的的國際商事主體參與的商品流轉(zhuǎn)關(guān)系，其主體不論是個(gè)人、法人、國家政府或國際組織，只要這種商事關(guān)系的當(dāng)事人分屬于兩個(gè)以上不同的國家或國際組織，或其所涉及的商事問題超越一國國界的范圍，這種關(guān)系就可稱之為國際商事關(guān)系。國際商法的調(diào)整對(duì)象不僅在空間上超越了一個(gè)國家的國界，而且在內(nèi)容上也以“商事”①為質(zhì)的規(guī)定性，從而決定了國際商法既不同于以國家地域內(nèi)的社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的國內(nèi)法體系，也與以國家之間非商事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的國際法不同。
國際商事關(guān)系是一個(gè)發(fā)展的、歷史的范疇。相應(yīng)地，作為調(diào)整這種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范也是一個(gè)不斷發(fā)展的范疇。只有用歷史的、辯證的觀點(diǎn)分析國際商法的演變，才能正確認(rèn)識(shí)國際商法在現(xiàn)代社會(huì)中的地位。國際商法是國家間商事交往發(fā)展到一定規(guī)模后產(chǎn)生的。11世紀(jì)起，隨著歐洲商業(yè)的復(fù)興和發(fā)展，在地中海沿岸出現(xiàn)了一些國際性的商業(yè)中心城市，這些城市中的商人從封建領(lǐng)主那里買得了自治權(quán)，組建商人法庭，適用他們?cè)谏淌陆煌行纬傻牧?xí)慣規(guī)則調(diào)整商事交易關(guān)系，由此而形成的法律被稱為“商人法”，以區(qū)別于當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會(huì)法等法律體系。后來，隨著歐洲航海貿(mào)易的發(fā)展，商人法逐步擴(kuò)及到西班牙、法國、德國、英國等國家，實(shí)際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調(diào)整他們之間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)的法律和國際慣例。商人法從產(chǎn)生之時(shí)起就與當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會(huì)法截然不同，以自己特有的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整手段成為一個(gè)特殊的、獨(dú)立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法的形成和發(fā)展，極大地促進(jìn)了歐洲各國間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來，為各國商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境，而國際商事交易的發(fā)展反過來又為國際商法的進(jìn)一步完善提供了物質(zhì)基礎(chǔ)。
討論國際商法的地位和體系，必須把國際商事法律規(guī)范與國際商法的淵源區(qū)分開。國際商法的淵源，指國際商事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式，其與國際商事法律規(guī)范之間是形式和內(nèi)容的關(guān)系。我們說國際商法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，是基于國際商事法律規(guī)范的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行的分類，而非就其表現(xiàn)形式進(jìn)行的分類。近代以來國際商法的淵源出現(xiàn)了新的變化，但并不影響國際商法的獨(dú)立性。相反，法律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關(guān)系的發(fā)展而不斷完善，在不同的法律淵源間的相互作用下，國際商法成為一個(gè)有機(jī)的整體。
由于中世紀(jì)有限的國內(nèi)立法基本不涉及國際商事關(guān)系，因此商人法在法律淵源上以不成文的商事慣例為主。16世紀(jì)起，隨著歐洲民族國家的產(chǎn)生，重商主義理論逐漸開始在歐洲盛行。在重商主義者看來，貨幣是一個(gè)國家財(cái)富的唯一表現(xiàn)形態(tài)，對(duì)外貿(mào)易是獲得財(cái)富的真正來源，只要在對(duì)外貿(mào)易中多賣少買就可以給國家?guī)碡?cái)富。各新興國家開始干預(yù)本國涉外商事交往，采取不同的方式將商人法納入本國的國內(nèi)法體系[2]（P210）。一些大陸法系國家則采取民商合一的立法形式，把商法包含在民法典內(nèi)，作為民法的一部分制定下來。新生的民族國家通過把系統(tǒng)、靈活、強(qiáng)調(diào)公平合理的商人習(xí)慣法納入國內(nèi)法體系，促進(jìn)了各國國內(nèi)傳統(tǒng)法律的現(xiàn)代化改造，有利于統(tǒng)一和維護(hù)國內(nèi)商業(yè)秩序，促進(jìn)了各國國內(nèi)商業(yè)的發(fā)展。這一國內(nèi)化進(jìn)程對(duì)國際商法自身也產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響，使國際商法的淵源和結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大變化。
具有國際性的商人法被納入國家國內(nèi)法體系后，使得各國國內(nèi)商法成為調(diào)整本國對(duì)外商事關(guān)系的重要規(guī)則。從資產(chǎn)階級(jí)奪取國家政權(quán)直到19世紀(jì)末以前，在國際商事交易中，國內(nèi)商事立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內(nèi)法本質(zhì)上屬于法的范疇，為法學(xué)理論中的“強(qiáng)制性規(guī)范”，即以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范。從這一角度說，商人法的國內(nèi)化實(shí)質(zhì)上是從原則和民族主義出發(fā)的商人法的民族化。從歷史的觀點(diǎn)看，這對(duì)促進(jìn)本國商品交易和商品流通秩序的正常化起了積極作用，但以發(fā)展和未來的觀點(diǎn)來看，卻是與商事活動(dòng)的國際性、跨國性相違背的。由于各國內(nèi)商法主要是根據(jù)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求制定的，而不是從國際商事活動(dòng)的需要出發(fā)。因此，各國的商法不但很難充分涉及國際商事方面的問題，而且其中某些法律規(guī)定甚至與傳統(tǒng)的國際商事慣例背道而馳。國家法越多，各國交往中的法律沖突也越多，在發(fā)展國際貿(mào)易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規(guī)則予以解決，但畢竟給順利進(jìn)行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此，從19世紀(jì)末起，隨著歐洲主要資本主義國家從自由資本主義向壟斷資本主義過渡，在國際商事交易活動(dòng)日益發(fā)展的形勢(shì)下，各國政府都積極介入了統(tǒng)一國際商事交易規(guī)則的工作，以雙邊條約或多邊公約的方式推動(dòng)著國際商事交易規(guī)則的國際統(tǒng)一化進(jìn)程，使國家成為推動(dòng)傳統(tǒng)國際商法變革的最重要力量。
目前，各國已在統(tǒng)一國際投資、國際貨物、服務(wù)和資本交易、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓以及與這些活動(dòng)密切相關(guān)的國際貨幣、金融和財(cái)政制度、國際民事訴訟和國際商事仲裁規(guī)則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取代國內(nèi)立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源，正是在國家的推動(dòng)下，各國之間涉外商法的差異日漸縮小，國際商法的內(nèi)容也不斷豐富和完善，國際商法統(tǒng)一化進(jìn)程日益加快，為適應(yīng)并促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)揮了積極作用。目前，國家之間的關(guān)系、國家與國際組織之間的關(guān)系已成為國際商事關(guān)系的主導(dǎo)因素。國際商法淵源結(jié)構(gòu)的變革推動(dòng)了傳統(tǒng)法學(xué)的變革，正是在國家成為推動(dòng)國際商法變革的最重要力量的歷史背景下，二戰(zhàn)后興起了一門專門研究國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中“重要而突出的法律關(guān)系，即以國家為主體的法律關(guān)系的新興的學(xué)科———國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)”。國際經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展必將會(huì)推動(dòng)國際商法在更高水平上的變革與統(tǒng)一化進(jìn)程。目前，國際商法在法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿(mào)易慣例（兩者我們可合稱為國際法淵源）、國內(nèi)法并存的局面。具體講，凡調(diào)整跨國界商事關(guān)系的法律規(guī)范，不論它以國際公法規(guī)范、國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)范表現(xiàn)出來，還是以當(dāng)事人自愿接受的國際商事慣例、國內(nèi)商法中的國際性規(guī)范形式表現(xiàn)出來，在本質(zhì)上都屬于國際商法的范疇。
國際商法淵源的豐富和發(fā)展，也開始了各種淵源間的互動(dòng)機(jī)制。上述國際商法淵源體系中，國際商事慣例規(guī)范、國際法規(guī)范、國內(nèi)法規(guī)范并不是互不發(fā)生關(guān)系的三種并行的法律規(guī)范。而是彼此之間存在互相依賴、互相補(bǔ)充、互相轉(zhuǎn)化、互相作用的互動(dòng)機(jī)制。首先，國際條約、公約調(diào)整和制約純粹以國家或國際組織作為主體雙方的商事法律關(guān)系，諸如國家政府之間或國家政府與國際組織之間有關(guān)投資、貿(mào)易、信貸、結(jié)算、保險(xiǎn)等方面的商事法律關(guān)系，這是不言而喻的。據(jù)國際法的基本原則，無論何種條約，一經(jīng)批準(zhǔn)，就必須遵守“有約必守”的原則，其效力優(yōu)于國內(nèi)法。據(jù)此，國際法規(guī)范也可能被自然人、法人所直接適用而轉(zhuǎn)化為國內(nèi)規(guī)范。在我國，《民法通則》第142條2款規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定”。我國《票據(jù)法》第96條也規(guī)定：“中國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定。但是，中華人民共和國聲明保留的條款除外。本法和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！边@就為國際商事領(lǐng)域的國際法規(guī)范轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法規(guī)范對(duì)我國公民、法人有直接約束力提供了法律依據(jù)。其次，國內(nèi)法規(guī)范在一定情況下也可以被國際化。如有關(guān)國家和私人之間的合同就可以通過依從國際法而被國際化。一些本屬于國內(nèi)法范疇的規(guī)則通過依從國際法而被轉(zhuǎn)化為國際法規(guī)范的例子很多。如1958年沙特阿拉伯美國石油公司一案的最終裁決，就是選擇國際法作為裁決的準(zhǔn)據(jù)法的。
國際商法在法律淵源方面的多樣性、復(fù)雜性特點(diǎn)，為人們認(rèn)識(shí)和把握國際商法的體系帶來了困難。而科學(xué)合理的體系結(jié)構(gòu)劃分無論對(duì)于國際商法的統(tǒng)一、法的實(shí)施，還是對(duì)于法典編纂、法律清理、法規(guī)匯編、法學(xué)教育實(shí)踐都具有重要的理論指導(dǎo)意義。同時(shí)，一個(gè)有機(jī)的法律體系的存在也是國際商法獨(dú)立性的最好證明。因此，研究、運(yùn)用國際商法必須正確認(rèn)識(shí)和把握國際商法的體系。
作為一個(gè)獨(dú)立法律部門，國際商法有自己特有的體系結(jié)構(gòu)。對(duì)于國際商法體系應(yīng)包括哪些內(nèi)容，國內(nèi)學(xué)者并無一致的看法。筆者認(rèn)為，要深入研究、正確闡述國際商法的體系首先應(yīng)理解國際商法體系的涵義，其次要找到?jīng)Q定國際商法體系的依據(jù)。
理解和確定國際商法的體系，應(yīng)當(dāng)從形式和內(nèi)容入手。在形式上，應(yīng)考慮以下三方面：一是國際商法就目前而言涉及哪些國際商事關(guān)系領(lǐng)域，如國際貨物買賣、國際貨物運(yùn)輸、產(chǎn)品責(zé)任等；二是在這些領(lǐng)域內(nèi)國際商事法律規(guī)范做了哪些方面的規(guī)定，這些規(guī)定是以國際法淵源還是以國內(nèi)法淵源表現(xiàn)出來，以及這些淵源間的關(guān)系機(jī)制；三是國際商法體系中各部分內(nèi)容的結(jié)構(gòu)，即不同領(lǐng)域法律規(guī)范之間的相互關(guān)系，以及這些內(nèi)容編排的依據(jù)?？傊瑥男问缴现v，國際商法體系的確定既要考慮國際商法所調(diào)整、涉及的商事關(guān)系領(lǐng)域，又要考慮國際商法淵源本身的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)，還要確定體系各組成部分內(nèi)容之間的關(guān)系。在內(nèi)容上，國際商法體系的確定取決于跨國界的商事關(guān)系的發(fā)展。國際商事關(guān)系發(fā)展到今天，所涉及的已經(jīng)不再是簡單的產(chǎn)品交換等內(nèi)容。根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)在起草《國際商事仲裁示范法》時(shí)，就“商事”一詞所作的注釋，具有商事性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易：任何提供或交換商品或勞務(wù)的交易；銷售協(xié)議；商事代表或；保付；租賃；咨詢；設(shè)計(jì)；許可；投資；融資；銀行業(yè)；保險(xiǎn)；開采協(xié)議或特許權(quán)；合營企業(yè)或其它形式的工業(yè)或商業(yè)合作；客貨的航空、海洋、鐵路或公路運(yùn)輸。國際商事關(guān)系以生產(chǎn)要素的跨國界流動(dòng)為主流，再結(jié)合商事行為法性質(zhì)的結(jié)構(gòu)劃分，我們可以系統(tǒng)地劃分國際商事活動(dòng)涉及的領(lǐng)域，這也是國際商法按調(diào)整對(duì)象進(jìn)行劃分的基礎(chǔ)。按照這一思路，國際商事關(guān)系涉及四個(gè)領(lǐng)域，即直接媒介錢貨交易的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)買賣、有價(jià)證券的買賣，在交易所進(jìn)行的買賣以及商人間的買賣等；間接媒介貨物交易的行為，如貨物運(yùn)輸、倉儲(chǔ)保管、居間、行紀(jì)、代辦商等；為工商提供資金融通的銀行、信托，為商業(yè)提品的制造業(yè)、加工業(yè)等；直接間接為商事活動(dòng)提供服務(wù)的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等。從形式和內(nèi)容兩方面的結(jié)合和國際商法目前的發(fā)展階段看，我們可以大致確定國際商法體系的主要組成部分。國際商法應(yīng)包括：商事主體法（包括商事組織、商事、商業(yè)登記等）；商事行為法（包括國際貨物買賣法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法、海商法、國際技術(shù)貿(mào)易法、產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)與國際結(jié)算法、國際資金融通法）；國際商事爭議解決規(guī)則（包括國際民事訴訟、國際商事仲裁）。每一組成部分在表現(xiàn)形式上都是由國際法淵源和國內(nèi)法淵源有機(jī)結(jié)合組成的。
應(yīng)當(dāng)指出，國際商法的體系不是固定不變的，而是處在不斷發(fā)展變化過程中，這是由國際商事關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)所決定的。當(dāng)前，國際商事關(guān)系發(fā)展的國際性、協(xié)調(diào)性、安全性和便利性趨勢(shì)，為國際商法的未來發(fā)展指明了方向，也使國際商法體系的發(fā)展呈現(xiàn)出如下兩個(gè)特點(diǎn)：一是國際商法所涉及的領(lǐng)域越來越廣泛，尤其在商事行為法方面的規(guī)范內(nèi)容會(huì)越來越多，體系會(huì)越來越完備。二是在國際條約公約、國際貿(mào)易慣例、國內(nèi)法之間互動(dòng)機(jī)制的基礎(chǔ)上，各國涉外商事交易的法律會(huì)日漸統(tǒng)一。
近十年來，國內(nèi)學(xué)者撰寫的有關(guān)國際商事仲裁法律適用的論文不下數(shù)十篇，各類涉及國際商事仲裁的著作、教材中通常設(shè)立專章，詳細(xì)論述法律適用問題，有關(guān)國際商事仲裁法律適用的專著也已問世，但國內(nèi)已有的著述只是單純地論述國際商事仲裁的法律適用問題，未能分析、比較國際民事訴訟與商事仲裁中法律適用的異同。盡管如此，數(shù)量如此之多的這些著述本身就說明了國際民事訴訟與商事仲裁的法律適用絕非一回事，倘若兩者相同，這些論文、專著的學(xué)術(shù)價(jià)值何從體現(xiàn)？筆者曾就這個(gè)問題與多位國內(nèi)著名的國際私法、仲裁法專家以及中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（CIETAC）與中國海事仲裁委員會(huì)（CMAC）的資深仲裁員進(jìn)行探討，在理論上達(dá)成了共識(shí)：國際商事仲裁的法律適用有別于國際民事訴訟。然而，這一問題并非如此簡單，深究下去，將引發(fā)實(shí)踐中頗為棘手的一系列難題：我國《民法通則》第145條、《合同法》第126條有關(guān)涉外合同的法律適用規(guī)定是否必須適用于國際商事仲裁？如果答案是否定的，那么《合同法》第126條第2款、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第15條關(guān)于在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同一律適用中國法的規(guī)定是否適用于國際商事仲裁？在觸及這些敏感問題時(shí)，理論界較為激進(jìn)，不少人持否定態(tài)度，而仲裁實(shí)務(wù)部門的同志大多猶豫不決，或持保留態(tài)度，但提出的法律依據(jù)難以令人信服。筆者認(rèn)為，國際商事仲裁制度在中國實(shí)施至今已近半個(gè)世紀(jì)，一些表面看來似乎已成定論的問題，深究下去，可能是似是而非的。作為法學(xué)工作者，應(yīng)該本著實(shí)事求是的態(tài)度，直面實(shí)踐中存在的難題，積極探索學(xué)術(shù)真諦。有鑒于此，本文擬對(duì)國際商事仲裁法律適用中存在疑義的一些問題進(jìn)行學(xué)理探討，希望能對(duì)這些問題的深入研究起到拋磚引玉的作用。
一、國際商事仲裁法律適用的復(fù)雜性
在國際民事訴訟中，法律適用相對(duì)簡單，無例外地適用法院地的程序法與沖突法，并且按照法院地的沖突規(guī)范確定所應(yīng)適用的實(shí)體法。而在國際商事仲裁中，法律適用可以逸出仲裁地法律的控制，當(dāng)事人可以自主地選擇程序法、沖突法與實(shí)體法。一起國際商事仲裁通常面臨三個(gè)方面的法律適用問題：
1、仲裁協(xié)議的法律適用問題
仲裁協(xié)議是當(dāng)事人自愿接受仲裁的唯一書面證據(jù)，也是仲裁機(jī)構(gòu)取得管轄權(quán)的法律依據(jù).根據(jù)1958《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（以下簡稱1958年《紐約公約》）第2條的規(guī)定，仲裁協(xié)議主要有兩種，一種是當(dāng)事人在合同中載入的表示愿意把將來可能發(fā)生的爭議交付仲裁解決的仲裁條款，另一種是在主合同之外，當(dāng)事人雙方另行簽訂的或包含在往來函電中有關(guān)將爭議交付仲裁的仲裁協(xié)議。有關(guān)仲裁協(xié)議的法律適用事關(guān)仲裁協(xié)議是否有效、仲裁機(jī)構(gòu)是否能夠行使管轄權(quán)，主要涉及當(dāng)事人的締約能力、仲裁協(xié)議形式上的有效性、仲裁協(xié)議實(shí)質(zhì)上的有效性等問題。仲裁協(xié)議法律適用的難點(diǎn)在于：當(dāng)仲裁協(xié)議是以主合同中的仲裁條款的形式出現(xiàn)時(shí)，能否適用主合同的準(zhǔn)據(jù)法？傳統(tǒng)占主導(dǎo)的做法是“用一根線將主合同與仲裁條款栓在一起”，仲裁條款順理成章地適用主合同的準(zhǔn)據(jù)法。然而，按照正常的仲裁程序，主合同的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)當(dāng)是仲裁機(jī)構(gòu)受理案件后確定的，在尚未確定仲裁協(xié)議是否有效的情形下，仲裁機(jī)構(gòu)何以確定主合同的準(zhǔn)據(jù)法？隨著仲裁協(xié)議獨(dú)立性（SeverabilityofArbitrationAgreement）原則的確立，這種“主從關(guān)系說”已被當(dāng)代仲裁立法所擯棄。即使是傳統(tǒng)做法的集大成者英國也順應(yīng)了時(shí)代潮流，以立法方式接受了仲裁協(xié)議獨(dú)立性的原則.
2、仲裁程序的法律適用。
仲裁程序的法律適用即指仲裁程序法的適用。仲裁程序法通常被稱為仲裁的“法庭法”（curiallaw）或“仲裁法”（lexarbitri），系指支配仲裁庭與仲裁程序的法律。仲裁程序法有別于仲裁程序規(guī)則，仲裁法不但調(diào)整仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的內(nèi)部程序，而且確立進(jìn)行仲裁的外部標(biāo)準(zhǔn)，而仲裁程序規(guī)則只是調(diào)整仲裁內(nèi)部程序的規(guī)則.當(dāng)代國際仲裁立法與實(shí)踐普遍承認(rèn)仲裁程序法體系的獨(dú)立性，即仲裁程序法所屬的法律體系可以獨(dú)立于實(shí)體法所屬的體系。從仲裁程序法的發(fā)展來看，更是出現(xiàn)了強(qiáng)烈的“非國內(nèi)化”（de-nationalised）或“非本地化”（de-localization）趨向。
3、仲裁實(shí)體法的適用
仲裁實(shí)體法是確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)、判明是非曲直、解決爭議的法律依據(jù)，實(shí)體法的適用無疑是國際商事仲裁法律適用的核心問題。在國際商事仲裁中，實(shí)體法適用中令人關(guān)注的問題是：仲裁與訴訟在實(shí)體法適用方面究竟有哪些不同？仲裁實(shí)體法的適用是否可以不受仲裁地沖突法的掣肘？當(dāng)事人是否可以通過意思自治排除強(qiáng)行法規(guī)則的適用？
在一起仲裁案件的審理中，上述三種法律既可以是同一國家的法律，也可以是分屬不同國家的法律，這就使得國際商事仲裁的法律適用遠(yuǎn)比國際民事訴訟的法律適用復(fù)雜、多變。本文著重探討國際商事仲裁實(shí)體法適用的有關(guān)問題，有關(guān)仲裁協(xié)議、仲裁程序方面的法律適用問題不作進(jìn)一步的展開。
國際商事仲裁法律適用另一復(fù)雜問題是，各國有關(guān)國際商事仲裁法律適用的立法規(guī)定極為分散，歸納起來，大致有以下幾種模式：
第一，在仲裁法中明確規(guī)定法律適用規(guī)則。
盡管國際商事仲裁制度在世界范圍內(nèi)得到廣泛的運(yùn)用，但并非所有國家都制定專門的仲裁法對(duì)具有高度自治色彩的國際商事仲裁制度作出立法規(guī)定，即使是專門制定仲裁法的國家，在仲裁法中規(guī)定法律適用規(guī)則的國家也為數(shù)不多。我國1995年9月1日施行的《仲裁法》亦未對(duì)仲裁的法律適用作出規(guī)定。當(dāng)然，也有部分國家在仲裁法中對(duì)有關(guān)法律適用問題作出相應(yīng)的規(guī)定，其中有的國家的仲裁法僅規(guī)定仲裁程序法的適用規(guī)則，有的國家的仲裁法除仲裁程序法以外，還規(guī)定了仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法、仲裁實(shí)體法的適用規(guī)則。
一、電子商務(wù)概述
1997年1O月1日至3日在ISO和TTU的倡導(dǎo)和支持下，歐洲經(jīng)濟(jì)委員會(huì)在比利時(shí)首都布魯塞爾舉辦了全球信息社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)大會(huì)，會(huì)議首次提出了“電子商務(wù)”這一概念，即將信息技術(shù)滲透到商業(yè)貿(mào)易服務(wù)活動(dòng)的整個(gè)過程，通過對(duì)信息流的利用和管理來控制其他物流和能量流的運(yùn)動(dòng)，以減少其運(yùn)動(dòng)過程中的各種損耗。電子商務(wù)通常是指是在廣泛的商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)中，在因特網(wǎng)開放的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，買賣雙方不相謀面的情況下，實(shí)現(xiàn)交易達(dá)成的一種新型的商業(yè)運(yùn)營模式。電子商務(wù)的開放性、全球性、地域性、低成本和高效率等內(nèi)在特征，使其不僅符合商業(yè)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求，還超越了其作為一種新的貿(mào)易形式所具有的價(jià)值。它的出現(xiàn)增加了貿(mào)易機(jī)會(huì)、降低了貿(mào)易成本、提高了貿(mào)易效益，給傳統(tǒng)的國際貿(mào)易方式帶來了巨大的沖擊。同時(shí)也推動(dòng)了國際貿(mào)易的創(chuàng)新。
電子商務(wù)屬于國際貿(mào)易工具創(chuàng)新，近年來在國際貿(mào)易領(lǐng)域越來越顯示出其重要作用，并且在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)全球化方面顯示出其強(qiáng)大的生命力。在國際貿(mào)易中它的的主要特點(diǎn)有：
1．現(xiàn)代信息技術(shù)服務(wù)。作為電子商務(wù)的支撐體系的現(xiàn)代信息技術(shù)服務(wù)包括計(jì)算機(jī)軟件程序設(shè)計(jì)、信息處理和傳輸服務(wù)、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)及其網(wǎng)絡(luò)的建設(shè)維護(hù)等。它主要是指與計(jì)算機(jī)以及通信手段有關(guān)的服務(wù)體系。它就像座橋梁連接著買賣雙方，使雙方達(dá)到各自的目的。
2．電子虛擬市場(chǎng)。與傳統(tǒng)的國際貿(mào)易實(shí)體空間不同，電子商務(wù)環(huán)境下其運(yùn)作空間為電子虛擬市場(chǎng)。電子虛擬市場(chǎng)指的是商務(wù)活動(dòng)中的生產(chǎn)者、中間商和消費(fèi)者在某種程度上以數(shù)字方式進(jìn)行交互式商業(yè)活動(dòng)的市場(chǎng)。電子虛擬市場(chǎng)是傳統(tǒng)實(shí)物市場(chǎng)的虛擬形態(tài)。
3．全球化市場(chǎng)。傳統(tǒng)的市場(chǎng)是實(shí)體市場(chǎng)，它的低速度決定了商品交易的市場(chǎng)規(guī)模和范圍的有限性，而在電子商務(wù)這種虛擬化的商品市場(chǎng)中，由于商務(wù)的數(shù)字化帶來的虛擬特性使信息的傳遞以極高的速度快速流轉(zhuǎn)，在這種環(huán)境下，商務(wù)主體之間的距離被無限的縮短了，商務(wù)交易的時(shí)間限制和空間限制被突破了，商務(wù)交易的范圍也從有限的區(qū)域性小市場(chǎng)走向全球化的大市場(chǎng)了。因此，相對(duì)于傳統(tǒng)商務(wù)而言，電子商務(wù)的市場(chǎng)被深深的打上了全球化的烙印。
二、電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易的創(chuàng)新
1．電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易政策創(chuàng)新
據(jù)統(tǒng)計(jì)，1996年，美國的軟件銷售已高達(dá)1000億美元，其中47％銷往海外，與此同時(shí)軟件產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造了多達(dá)60萬人的就業(yè)機(jī)會(huì)，軟件產(chǎn)業(yè)正成為美國的支柱產(chǎn)業(yè)。1998年5月19日至21日世界貿(mào)易組織132個(gè)成員國的貿(mào)易部長在內(nèi)瓦召開了為期三天的電子商務(wù)會(huì)議，達(dá)成一項(xiàng)至少一年內(nèi)對(duì)通過因特網(wǎng)銷售的軟件和貨物免征關(guān)稅的協(xié)議。該協(xié)議的達(dá)成對(duì)永久性禁止征收電子商務(wù)關(guān)稅產(chǎn)生推動(dòng)作用。網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易實(shí)施零關(guān)稅對(duì)美國這樣的發(fā)達(dá)國家的好處是不言而喻的。雖然硅谷的許多公司都說他們對(duì)以在線方式從事商務(wù)的規(guī)則仍然是若明若暗，但是世界貿(mào)易組織對(duì)Intemet商務(wù)暫時(shí)不征關(guān)稅的決定。還是給加利福尼亞的硅谷帶來了一絲寬慰。那么對(duì)于發(fā)展中國家來講，這項(xiàng)協(xié)議所帶來的結(jié)果又是怎樣的呢?從客觀上講，大多數(shù)發(fā)展中國家正在建設(shè)信息基礎(chǔ)設(shè)施，免除網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易關(guān)稅能導(dǎo)致計(jì)算機(jī)相關(guān)產(chǎn)品特別是軟件產(chǎn)品進(jìn)口價(jià)格一定程度上的下降。而且，有些發(fā)展中國家的軟件產(chǎn)業(yè)呈上升之勢(shì)，出口量不斷增加。從這個(gè)意義上說，零關(guān)稅方案對(duì)發(fā)展中國家也有利的。WTO的這項(xiàng)政策只適用于完全國際電子商務(wù)，而不適用于不完全國際電子商務(wù)。這項(xiàng)禁征關(guān)稅的政策可能會(huì)給諸如在線旅游和數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)等這些涉及信息或無形貨物的交易的國際電子商務(wù)行業(yè)帶來好處。因此，從全球范圍來看，電子商務(wù)是未來25年內(nèi)世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個(gè)最重要的驅(qū)動(dòng)力，在當(dāng)前電子商務(wù)發(fā)展的搖籃時(shí)期。給予各國免關(guān)稅扶持，無疑有助于促進(jìn)“全球電子商務(wù)”的發(fā)展。
2．電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易管理創(chuàng)新
全球電子商務(wù)的在不斷的發(fā)展，這必將給國際貿(mào)易帶來新的挑戰(zhàn)。我國電子商務(wù)的發(fā)展，促進(jìn)了國際貿(mào)易的宏觀管理的創(chuàng)新。主要表現(xiàn)在：
(1)出口商品配額實(shí)行電子招標(biāo)
電子招標(biāo)。就是在招標(biāo)采購過程中充分利用現(xiàn)代電子信息技術(shù)。提高招標(biāo)采購的規(guī)范化程度，增強(qiáng)招標(biāo)采購過程的科學(xué)性和專業(yè)性，更好地為國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)。2001年5月，商務(wù)部為應(yīng)對(duì)我國加入“WTO”和加強(qiáng)國際招標(biāo)的管理，開發(fā)建立了中國國際招標(biāo)網(wǎng)。這是我國招標(biāo)投標(biāo)事業(yè)的一項(xiàng)重大進(jìn)步，同時(shí)也促進(jìn)了國際貿(mào)易的發(fā)展。實(shí)行電子招標(biāo)，使中國外經(jīng)貿(mào)管理機(jī)關(guān)能在極短的時(shí)間內(nèi)完成對(duì)企業(yè)投標(biāo)資格的確定，可以及時(shí)檢查、跟蹤、反饋、調(diào)整招標(biāo)商品使用配額情況。投資企業(yè)每一個(gè)月通過中國國際電子商務(wù)網(wǎng)向各地外經(jīng)貿(mào)委報(bào)送配額情況。各地外經(jīng)貿(mào)委每月匯總報(bào)外經(jīng)貿(mào)部。外經(jīng)貿(mào)管理機(jī)關(guān)可以實(shí)行對(duì)招標(biāo)商品配額的動(dòng)態(tài)管理，解決配額使用率不高以及浪費(fèi)等問題?？梢詫?shí)行網(wǎng)上抽查，取消違規(guī)企業(yè)投標(biāo)資格，做好技術(shù)支持，提高配額使用率，使同等數(shù)量的商品賣價(jià)和出口額增加，規(guī)范貿(mào)易秩序，凈化經(jīng)營環(huán)境，外經(jīng)貿(mào)部將擴(kuò)大電子招標(biāo)。
(2)實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上申領(lǐng)發(fā)放許可證
為全面實(shí)現(xiàn)進(jìn)出口許可證簽發(fā)與管理的網(wǎng)絡(luò)化，在2002年啟用新的進(jìn)出口許可證管理系統(tǒng)、實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上發(fā)證的基礎(chǔ)上，外經(jīng)貿(mào)部決定自2003年1月1日起，在全國推廣使用企業(yè)網(wǎng)上申領(lǐng)許可證系統(tǒng)。它通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。連接各級(jí)配額管理機(jī)關(guān)、許可證發(fā)證機(jī)構(gòu)、海關(guān)及進(jìn)出口企業(yè)，對(duì)進(jìn)出口配額的分配、進(jìn)出口許可證網(wǎng)上申領(lǐng)、審批、同海關(guān)的聯(lián)網(wǎng)核查等整個(gè)進(jìn)出口業(yè)務(wù)和管理的各環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)全面監(jiān)管，形成全國進(jìn)出口配額許可證管理閉合網(wǎng)絡(luò)。網(wǎng)上申領(lǐng)發(fā)放許可證可以幫助實(shí)行全面的進(jìn)出口許可證核查：海關(guān)憑許可證驗(yàn)收，銀行憑許可證結(jié)匯。這樣可大大減少不必要的單證和中間環(huán)節(jié)。提高效率節(jié)省費(fèi)用。
(3)運(yùn)用電子商務(wù)進(jìn)行海關(guān)管理
1998年9月1日，中國海關(guān)總署通過中國電信公眾多媒體網(wǎng)向全國各外匯管理部門、各外匯指定銀行提供了報(bào)關(guān)聯(lián)網(wǎng)核查功能。從而告別了過去人工二次核對(duì)報(bào)關(guān)單的做法。在海關(guān)管理中運(yùn)用電子商務(wù)，不僅可以提高管理效率，還可以在促進(jìn)企業(yè)進(jìn)出口，給企業(yè)提供方便的同時(shí)杜絕逃稅現(xiàn)象。
(4)運(yùn)用電子商務(wù)進(jìn)行進(jìn)出口商品檢查
進(jìn)出口商品檢驗(yàn)是國際經(jīng)營中一個(gè)非常重要的環(huán)節(jié)，它與外貿(mào)經(jīng)營單位、運(yùn)輸部門、銀行、保險(xiǎn)、出口商品生產(chǎn)企業(yè)以及國內(nèi)外其它檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)有著緊密的業(yè)務(wù)聯(lián)系，各種單證交換頻繁且傳遞量大。目前我國商檢業(yè)務(wù)初步實(shí)現(xiàn)檢驗(yàn)、檢驗(yàn)出證的計(jì)算管理，初步建成了系統(tǒng)內(nèi)數(shù)據(jù)通信闞。今后，我國商檢電子商務(wù)應(yīng)用的兩個(gè)主攻方向：一是受理報(bào)驗(yàn)和簽發(fā)商檢證書；二是進(jìn)口貨物流向信息傳遞。
(5)實(shí)現(xiàn)外貿(mào)業(yè)務(wù)全過程管理的電子化交易
雙方可通過因特網(wǎng)進(jìn)行信息的溝通與交流，洽談業(yè)務(wù)，電子付款和貨物運(yùn)輸及跟蹤，從而可以實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù)全過程管理的電子化。在我國，對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸?shù)碾娮踊芾硪崖氏劝l(fā)展起來。國際貿(mào)易實(shí)現(xiàn)電子化管理，可以促進(jìn)企業(yè)實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)營、專業(yè)化、現(xiàn)代化的管理。
3．電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易運(yùn)行機(jī)制創(chuàng)新
在電子商務(wù)環(huán)境下，以信息交換為媒介的網(wǎng)上虛擬市場(chǎng)逐漸成為新的國際貿(mào)易運(yùn)行機(jī)制，這將促進(jìn)以信息網(wǎng)絡(luò)為紐帶的世界市場(chǎng)一體化進(jìn)程。電子商務(wù)使各國緊密聯(lián)系，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展和國際貿(mào)易的創(chuàng)新。
(1)在電子商務(wù)環(huán)境下，一種新型企業(yè)組織形式——電子公司應(yīng)運(yùn)而生。電子公司把因特網(wǎng)和企業(yè)經(jīng)營有機(jī)結(jié)合起來，利用因特網(wǎng)改變企業(yè)進(jìn)入市場(chǎng)的方法并通過它和客戶直接溝通和交流。具有電子公司功能的國際貿(mào)易企業(yè)在外貿(mào)業(yè)務(wù)經(jīng)營中可實(shí)時(shí)獲取商情動(dòng)態(tài)，與客戶進(jìn)行實(shí)時(shí)雙向溝通，提高了國際貿(mào)易效率。電子公司的產(chǎn)生和發(fā)展將對(duì)國際貿(mào)易管理組織的改革產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，同時(shí)給全球經(jīng)營活動(dòng)帶來迅速的變化。
(2)電子商務(wù)促進(jìn)國際貿(mào)易管理組織的改革和創(chuàng)新在傳統(tǒng)國際貿(mào)易中，企業(yè)內(nèi)部，各部門、各分公司每天的經(jīng)營情況，包括財(cái)務(wù)、物資報(bào)表等(如出庫單、入庫單)都是人工操作，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)很難準(zhǔn)確地知道公司的相應(yīng)數(shù)據(jù)，這樣就很難和其他公司及時(shí)準(zhǔn)確地洽談業(yè)務(wù)。但在電子商務(wù)環(huán)境下，企業(yè)內(nèi)部數(shù)據(jù)通過網(wǎng)絡(luò)準(zhǔn)確、自動(dòng)地匯總到總公司的數(shù)據(jù)庫中，實(shí)現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部數(shù)據(jù)匯總的自動(dòng)化。因此企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層迅速把有關(guān)指示和工作安排下發(fā)到下屬各部門、各分公司，從而可以提高整個(gè)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效率?？鐕?jīng)營的國際貿(mào)易企業(yè)可以在網(wǎng)上進(jìn)行原材料、資金、技術(shù)、人員等生產(chǎn)要素的調(diào)度控制，優(yōu)化各國資源配置。由此可見，以因特網(wǎng)為基礎(chǔ)的電子商務(wù)正在使國際貿(mào)易走上一種新的電子化軌道。
(3)在電子商務(wù)中，產(chǎn)品和服務(wù)都表現(xiàn)為數(shù)字信號(hào)，有形貿(mào)易和無形貿(mào)易的界限越來越模糊。
(4)在傳統(tǒng)國際貿(mào)易中。如果交易雙方要達(dá)成一筆交易，必須經(jīng)過一定的時(shí)間到達(dá)同一個(gè)地方進(jìn)行洽談。但是電子商務(wù)超越時(shí)間和地域限制，解除了傳統(tǒng)貿(mào)易活動(dòng)中物質(zhì)、時(shí)間、空間對(duì)交易雙方的限制，使國際貿(mào)易變得簡便快捷。
(5)傳統(tǒng)國際貿(mào)易中，交易雙方存在很多不完全信息或信息不對(duì)稱的情況。貽誤了商機(jī)。但在電子商務(wù)環(huán)境下，世界市場(chǎng)上的信息充分性進(jìn)一步增強(qiáng)，為世界市場(chǎng)中資源的有效配置提供充分而優(yōu)良的信息服務(wù)，減少了國際貿(mào)易交易的不確定性，校正了世界市場(chǎng)發(fā)展的盲目性，為減少國際貿(mào)易決策的時(shí)滯和失誤創(chuàng)造了條件。促進(jìn)國際貿(mào)易在全球范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)動(dòng)態(tài)的資源優(yōu)化配置。(6)電子商務(wù)將使各國國際貿(mào)易之間的競爭進(jìn)一步加劇。電子商務(wù)推動(dòng)了世界生產(chǎn)和服務(wù)的全球化，加速了全球市場(chǎng)一體化和生產(chǎn)國際化的進(jìn)程，促使商家與供應(yīng)商和客戶更緊密地聯(lián)系，讓商家在全球范圍內(nèi)選擇最佳供應(yīng)／銷售商，從而使世界市場(chǎng)的競爭更加激烈。
4．電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易營銷創(chuàng)新
在電子商務(wù)環(huán)境下，全球經(jīng)濟(jì)正在迅速發(fā)展。傳統(tǒng)的國際貿(mào)易營銷方式已不能跟上經(jīng)濟(jì)發(fā)展的步伐，此時(shí)，相應(yīng)地產(chǎn)生了新的市場(chǎng)營銷形式——電子營銷。電子營銷是指電子商務(wù)在市場(chǎng)營銷上的應(yīng)用。也就是通過電子信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行市場(chǎng)營錆。與傳統(tǒng)國際貿(mào)易營銷方式比較國際電子營銷的主要特點(diǎn)是：
(1)網(wǎng)絡(luò)互動(dòng)式營銷——電子營銷的顯著特點(diǎn)。與傳統(tǒng)國際貿(mào)易營銷中追求企業(yè)利潤最大化不同，電子營銷幫助企業(yè)同時(shí)考慮客戶需求和企業(yè)利潤，尋找能實(shí)現(xiàn)企業(yè)利益最大化和最能滿足客戶需求的營銷決策。在電子商務(wù)環(huán)境下，企業(yè)可以和客戶隨時(shí)隨地進(jìn)行溝通和交流，根據(jù)客戶的意愿設(shè)計(jì)和生產(chǎn)產(chǎn)品，使客戶的地位有所提升，同時(shí)也促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展。
(2)網(wǎng)絡(luò)整合營銷。電子商務(wù)環(huán)境下，企業(yè)和客戶之間的關(guān)系非常緊密，甚至牢不可破，這就形成了“一對(duì)一”的營銷關(guān)系。這種營銷框架稱為網(wǎng)絡(luò)整合營銷，它始終體現(xiàn)了以客戶為出發(fā)點(diǎn)及企業(yè)和客戶不斷交互的特點(diǎn)，它的營銷決策過程是一個(gè)雙向的鏈。
(3)網(wǎng)絡(luò)定制營銷。定制營銷就是指企業(yè)在大規(guī)模生產(chǎn)的基礎(chǔ)上，將每一位顧客都視為一個(gè)單獨(dú)的細(xì)分市場(chǎng)。根據(jù)每一個(gè)人的特定需求來安排營銷組合策略，以滿足每一位顧客的特定需求。區(qū)別于傳統(tǒng)定制營銷，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展改善了企業(yè)與顧客的關(guān)系，一方面溝通渠道的便利使得企業(yè)了解客戶個(gè)性化的需求成為可能；另一方面。企業(yè)越來越多地將生產(chǎn)、管理的過程數(shù)據(jù)化、網(wǎng)絡(luò)化也使得在經(jīng)營中有可能針對(duì)客戶的個(gè)性化需求進(jìn)行生產(chǎn)。我們已經(jīng)從賣方市場(chǎng)轉(zhuǎn)向買方市場(chǎng)。在電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易營銷的發(fā)展趨勢(shì)是將大量銷售轉(zhuǎn)向定制銷售，從賣方市場(chǎng)轉(zhuǎn)向買方市場(chǎng)?！岸ㄖ茽I銷”被美國著名學(xué)者科特勒譽(yù)為21世紀(jì)市場(chǎng)營銷最新的領(lǐng)域之一。
(4)網(wǎng)絡(luò)“軟營銷”。傳統(tǒng)營銷中最能體現(xiàn)強(qiáng)勢(shì)營銷特征的是兩種促銷手段；傳統(tǒng)廣告和人員推銷。傳統(tǒng)廣告是企圖以一種信息灌輸?shù)姆绞皆诳蛻粜闹辛粝律羁逃∠?，它根本不考慮你是否需要這類信息：人員推銷也根本不事先經(jīng)過推銷對(duì)象的允許或請(qǐng)求，推銷人員就“主動(dòng)’她“敲”開客戶的門。這就是傳統(tǒng)營銷中的“強(qiáng)勢(shì)營銷”，其主動(dòng)方為企業(yè)。在電子商務(wù)環(huán)境下，營銷方式為“軟營銷”。網(wǎng)絡(luò)軟營銷是指在網(wǎng)絡(luò)營銷環(huán)境下，企業(yè)向顧客傳送的信息及采用的促銷手段更具理性化，更易于被顧客接受，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)信息共享與營銷整合，其主動(dòng)方為客戶。
三、存在的問題
在電子商務(wù)環(huán)境下，我國的國際貿(mào)易取得了巨大到發(fā)展，但同時(shí)一些問題也應(yīng)運(yùn)而生，具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
1發(fā)達(dá)國家正在加緊利用電子商務(wù)構(gòu)筑新的壁壘。發(fā)展中國家家短期內(nèi)尚無力充分享受電子商務(wù)在國際貿(mào)易中的種種好處。發(fā)達(dá)國家欲憑借其在信息技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等方面的優(yōu)勢(shì)來制定統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。在這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)下，只有像美日歐等發(fā)達(dá)國家才能享受到網(wǎng)上交易的優(yōu)惠待遇。而我國電子商務(wù)應(yīng)用基礎(chǔ)及環(huán)境尚不完善，仍需花費(fèi)相當(dāng)長時(shí)間及相當(dāng)高成本。同時(shí)，發(fā)達(dá)國家阻礙發(fā)展中國家發(fā)揮電子商務(wù)的“后發(fā)優(yōu)勢(shì)”，使其貿(mào)易條件進(jìn)一步惡化。因此喪失了其很多貿(mào)易機(jī)會(huì)。
2．網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)雖然取得了很大的發(fā)展，但相對(duì)于發(fā)達(dá)國家來說相對(duì)落后。
3．利用電子商務(wù)開展對(duì)外貿(mào)易還沒有引起我國廣大企業(yè)的普遍重視．特別是在傳統(tǒng)的非外貿(mào)企業(yè)和廣大的中、小企業(yè)中．利用電子商務(wù)開展對(duì)外貿(mào)易還搜有提到議事日程。
4．電子化交易與傳統(tǒng)的紙上交易相比存在著風(fēng)險(xiǎn)。電子商務(wù)中若由于合同當(dāng)事人發(fā)送錯(cuò)誤，則無法撤消。并且還存在著安全、信用等問題。
5．我國電子商務(wù)的發(fā)展缺少相應(yīng)的法律環(huán)境。特別是在國際貿(mào)易中，各國的法律規(guī)定有所差別，但我國在這方面的法律尚不完善，在處理爭端等一些問題時(shí)必然難以占據(jù)主動(dòng)地位。
四、應(yīng)對(duì)策略
1．在應(yīng)對(duì)發(fā)達(dá)國家的電子商務(wù)壁壘中應(yīng)充分發(fā)揮外貿(mào)企業(yè)的核心作用。有競爭實(shí)力的大公司應(yīng)該有步驟地完成向電子商務(wù)的轉(zhuǎn)型，盡快加入世界電子商務(wù)圈。在此基礎(chǔ)上帶動(dòng)中小企業(yè)電子商務(wù)的發(fā)展。
2．加快建設(shè)信息基礎(chǔ)設(shè)施的步伐。我國的信息基礎(chǔ)設(shè)施相對(duì)薄弱，只有采取積極措施加快發(fā)展，才能給網(wǎng)絡(luò)用戶提供優(yōu)良的運(yùn)行環(huán)境及服務(wù)。
3．提高廣大企業(yè)的電子商務(wù)意識(shí)。目前，在我國。電子商務(wù)仍處于起步階段，必須充分發(fā)揮政府的弓l導(dǎo)和促進(jìn)作用，使廣大企業(yè)提高電子商務(wù)意識(shí)，促進(jìn)企業(yè)的長足發(fā)展。
國際貿(mào)易新格局中上海自貿(mào)區(qū)的發(fā)展
一、國際貿(mào)易新格局的發(fā)展與背景
隨著我國改革開放的政策實(shí)施以及加工制造業(yè)的發(fā)展，近年來中國已經(jīng)成為世界工廠和制造大國，我國的眾多產(chǎn)品遠(yuǎn)赴歐美，暢銷全世界，因此我國的對(duì)外貿(mào)易總額也隨之保持高速增長。近年來隨著歐美經(jīng)濟(jì)危機(jī)與次貸危機(jī)的影響，西方國家的經(jīng)濟(jì)影響力逐漸下降，相反，隨著我國綜合實(shí)力的提高，進(jìn)出口貿(mào)易總量的持續(xù)提升，國際貿(mào)易也由此迎來了全新的格局。
然而另一方面我們必須看到美國近年來一直在推行TPP等新型貿(mào)易協(xié)定，目的就是為了要打破原有的在WTO貿(mào)易協(xié)定框架下穩(wěn)定的格局與利益分配體制，從而為自身的國際合作加大談判的籌碼和主導(dǎo)力量。這種形勢(shì)長期持續(xù)下去會(huì)讓原本的亞太經(jīng)合組織的地位受到嚴(yán)重的挑戰(zhàn)，并被美國人給架空。為此，我們要大力發(fā)展各種自由貿(mào)易區(qū)，通過區(qū)域性的貿(mào)易創(chuàng)新，打破美國人制定的規(guī)則，繞過歐美發(fā)達(dá)國家在產(chǎn)品檢疫，知識(shí)產(chǎn)權(quán)等方面建立起來的壁壘，從事各種自由貿(mào)易活動(dòng)，并同時(shí)將國外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)引進(jìn)國家內(nèi)部，還可以起到促進(jìn)外商投資，帶動(dòng)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展的作用。
二、上海自貿(mào)區(qū)的基礎(chǔ)與背景
1.保稅區(qū)建設(shè)已具備一定基礎(chǔ)
2013年國務(wù)院正式批準(zhǔn)成立上海自貿(mào)區(qū)，這是我國新一屆政府深化經(jīng)濟(jì)體制改革，推動(dòng)我國對(duì)外貿(mào)易進(jìn)一步發(fā)展，提升人民幣國際化程度所作出的重要努力，對(duì)我國金融與貿(mào)易體系的發(fā)展具有重要意義。上海自貿(mào)區(qū)是建立在原有的上海保稅區(qū)多年發(fā)展的基礎(chǔ)之上，因此可以說在人員、經(jīng)驗(yàn)、硬件設(shè)備方面上海地區(qū)已經(jīng)初步具備了轉(zhuǎn)型為自由貿(mào)易區(qū)的基礎(chǔ)和儲(chǔ)備，這就為自貿(mào)區(qū)未來的發(fā)展打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，讓自貿(mào)區(qū)建設(shè)能夠建立在一個(gè)較高的起點(diǎn)上。在原來的上海保稅區(qū)內(nèi)，絕大部分商品和要素可以自由流動(dòng)，進(jìn)入?yún)^(qū)內(nèi)的一些外國商品可以通過保稅倉儲(chǔ)的方式降低交易成本，綜合保稅區(qū)以出口加工、倉儲(chǔ)、商業(yè)展覽、進(jìn)出口貿(mào)易、轉(zhuǎn)口貿(mào)易、航運(yùn)服務(wù)等為主要職能。隨著自貿(mào)區(qū)的成立，以上方面的工作還會(huì)得以保留，并通過一定程序的轉(zhuǎn)移，從而整體過渡到自貿(mào)區(qū)階段，這也就加快了自貿(mào)區(qū)的建設(shè)步伐。
2、上海自貿(mào)區(qū)的功能和定位
從世界范圍來看，各國的自貿(mào)區(qū)種類多樣，其定位也大有不同，但總體而言自由貿(mào)易區(qū)都秉承貿(mào)易自由、金融流通便利的規(guī)范，并以開放的心態(tài)迎接全球貿(mào)易自由化的時(shí)代。從狹義上來說，各國的自由貿(mào)易區(qū)主要分為單純貿(mào)易型、加工貿(mào)易型和港口物流型。隨著貿(mào)易自由化的程度不斷加深，各種類型貿(mào)易區(qū)之間的界限也逐漸模糊。在此背景下，各國的自貿(mào)區(qū)也就越發(fā)的同質(zhì)化，其競爭程度也變得異常的激烈。因此在這種高度競爭的環(huán)境中，上海自貿(mào)區(qū)想要脫穎而出，得到長足的發(fā)展，就必須要在功能上找準(zhǔn)自身的定位。
從上海自貿(mào)區(qū)近一段時(shí)間的運(yùn)行情況來看，依托于貨物配送、貿(mào)易加工、商品出口方面，以金融和服務(wù)為核心，做大做強(qiáng)人民幣離岸金融中心是更有利于發(fā)揮上海自貿(mào)區(qū)先天資源優(yōu)勢(shì)的做法。未來，我們將要以自貿(mào)區(qū)的發(fā)展為指引，通過政策引導(dǎo)和資金投向控制長江三角洲地區(qū)的產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向，將全力為我國出口貿(mào)易結(jié)構(gòu)的調(diào)整與產(chǎn)業(yè)鏈升級(jí)做出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。
與此同時(shí)，進(jìn)出口貿(mào)易和轉(zhuǎn)口貿(mào)易應(yīng)該作為上海自貿(mào)區(qū)堅(jiān)定不移的重要功能定位。自貿(mào)區(qū)還應(yīng)保持其出口加工優(yōu)勢(shì)，發(fā)展區(qū)內(nèi)出口導(dǎo)向型企業(yè)，不斷完善出口貿(mào)易。自貿(mào)區(qū)因此，在轉(zhuǎn)型的過程中，應(yīng)該給予自貿(mào)區(qū)新的內(nèi)涵，把它定位成在金融，航運(yùn)，商貿(mào)，文化，服務(wù)領(lǐng)域全面、協(xié)調(diào)、創(chuàng)新發(fā)展的并且起到輻射帶動(dòng)作用的自由貿(mào)易區(qū)。
三、做大做強(qiáng)上海自由貿(mào)易區(qū)的具體措施與對(duì)策
1.加快上海自由貿(mào)易區(qū)的管理體制創(chuàng)新
上海自由貿(mào)易區(qū)設(shè)立的背景就是立足于我國當(dāng)前進(jìn)一步深化經(jīng)濟(jì)與社會(huì)體制改革的大環(huán)境，在這種情況下，上海自由貿(mào)易區(qū)的發(fā)展就不能遵循舊的思路，指望政府的政策扶持與財(cái)政資金傾斜來發(fā)展。相反，靈活而貼近市場(chǎng)需求的服務(wù)體制，科學(xué)化的管理機(jī)制以及對(duì)當(dāng)前國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易形勢(shì)的深刻理解是上海自由貿(mào)易區(qū)發(fā)展的必要前提和基本保證。建立上述在制度的框架下，將來我們要促進(jìn)區(qū)域協(xié)調(diào)統(tǒng)一發(fā)展，真正實(shí)現(xiàn)一線放開，二線管住，區(qū)內(nèi)自由的管理原則。大力引進(jìn)國際上知名的管理服務(wù)機(jī)構(gòu)與第三方物流公司，以此加快自貿(mào)區(qū)內(nèi)服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展步伐，同時(shí)要大力完善生活服務(wù)、文化服務(wù)等配套服務(wù)的建設(shè)步伐，加快工商、稅務(wù)、海關(guān)等政府行政管理部門的改革，提升他們的工作效率，改進(jìn)他們的工作方法，以優(yōu)質(zhì)的服務(wù)吸引廣大外商的注意。全面放開區(qū)內(nèi)外匯結(jié)匯政策，建立人民幣外匯業(yè)務(wù)一體化系統(tǒng)，拓展了人民幣結(jié)算、外匯收付匯及結(jié)售匯業(yè)務(wù)并完善了央行、外匯局則事后監(jiān)測(cè)管理體系，以此來吸引大量國內(nèi)外的金融資金的涌入帶動(dòng)區(qū)域內(nèi)經(jīng)貿(mào)的發(fā)展。
2、推動(dòng)上海自由貿(mào)易區(qū)的產(chǎn)業(yè)升級(jí)與轉(zhuǎn)型
上個(gè)世紀(jì)，我國的整體經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)薄弱，各行業(yè)生產(chǎn)普遍缺乏資金支持，因此以三來一補(bǔ)方式參與到世界貿(mào)易的進(jìn)程當(dāng)中去，便成為當(dāng)時(shí)加工貿(mào)易行業(yè)的無奈之舉。近年來，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展取得了巨大的成就，2013年底我國進(jìn)出口總值達(dá)25.83萬億人民幣(折合4.16萬億美元)，2013年外匯儲(chǔ)備攀升至3.79萬億美元，連續(xù)多年居世界各國之首。在此背景下，我國加工貿(mào)易的范圍持續(xù)擴(kuò)大，依托勞動(dòng)力的充沛供給與價(jià)格優(yōu)勢(shì)，我國已逐漸成為世界范圍內(nèi)的紡織品制造大國，然而與其他紡織品強(qiáng)國之間依然存在不小的差距。多年來我國的出口貿(mào)易行業(yè)卻始終缺乏實(shí)質(zhì)性的提升，業(yè)內(nèi)大部分企業(yè)依然從事含金量較低的來料加工業(yè)務(wù)。為此，自貿(mào)區(qū)要通過設(shè)立行業(yè)技術(shù)改造專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)等財(cái)政扶持政策，加快企業(yè)技術(shù)裝備與生產(chǎn)工藝的革新;通過鼓勵(lì)入駐企業(yè)設(shè)立行業(yè)技術(shù)研究中心，進(jìn)而完善產(chǎn)業(yè)研發(fā)體系以提升自貿(mào)區(qū)內(nèi)出口產(chǎn)品的核心競爭力。
3、借上海自貿(mào)區(qū)發(fā)展契機(jī)，推進(jìn)我國出口商品品牌建設(shè)
我國進(jìn)出口行業(yè)參與全球產(chǎn)業(yè)鏈的生產(chǎn)加工層次偏低，產(chǎn)品利潤較薄，近年來伴隨著原物料與勞動(dòng)力成本的上漲，行業(yè)生存空間進(jìn)一步受到擠壓，推動(dòng)行業(yè)升級(jí)轉(zhuǎn)型勢(shì)在必行。因此，政府要鼓勵(lì)業(yè)內(nèi)企業(yè)努力向國際紡織品產(chǎn)業(yè)鏈上游延伸，從而有效延長國內(nèi)加工貿(mào)易產(chǎn)業(yè)鏈條，推動(dòng)產(chǎn)業(yè)增值率進(jìn)一步提高;通過強(qiáng)化技術(shù)投入，提升產(chǎn)品設(shè)計(jì)能力從而創(chuàng)立自有獨(dú)立品牌，由原來的貼牌企業(yè)(OEM)轉(zhuǎn)型為設(shè)計(jì)生產(chǎn)商(ODM)和品牌生產(chǎn)商(OBM);同時(shí)深入海外市場(chǎng)，設(shè)立產(chǎn)品分銷渠道，建立與國外用戶直接接觸的途徑，推動(dòng)我國紡織品加工貿(mào)易行業(yè)實(shí)現(xiàn)由訂單模式向市場(chǎng)模式的升級(jí)與轉(zhuǎn)換。
另一方面，隨著國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人民收入水平的日漸提高，我國內(nèi)銷市場(chǎng)已悄然啟動(dòng)，漸成規(guī)模，這就為紡織品行業(yè)的未來發(fā)展開辟了一片新藍(lán)海。上海自貿(mào)區(qū)的成立為世界和我們國家之間建起了一座溝通的橋梁，我們不僅要把產(chǎn)品輸出去，也要把國外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)引進(jìn)來，用于指導(dǎo)國內(nèi)市場(chǎng)的開拓。具體而言，在自貿(mào)區(qū)內(nèi)，我們要著力引導(dǎo)加工貿(mào)易行業(yè)由原本的單一外銷型向內(nèi)外銷并舉方向轉(zhuǎn)變，加大對(duì)產(chǎn)品出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷的嘗試;推動(dòng)企業(yè)商業(yè)模式與經(jīng)營觀念的更新，竭力打造廣為消費(fèi)者接受的知名品牌;立足國內(nèi)，放眼全球，通過整合國內(nèi)消費(fèi)者的需求，一改以往被動(dòng)生產(chǎn)的局面，以海外訂單反向定制的創(chuàng)新型模式實(shí)現(xiàn)全球價(jià)值鏈的參與角色互換，推動(dòng)企業(yè)實(shí)現(xiàn)從低端制造商到高檔品牌運(yùn)營商的本質(zhì)性跨越。
一、電子商務(wù)概述
1997年1O月1日至3日在ISO和TTU的倡導(dǎo)和支持下，歐洲經(jīng)濟(jì)委員會(huì)在比利時(shí)首都布魯塞爾舉辦了全球信息社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)大會(huì)，會(huì)議首次提出了“電子商務(wù)”這一概念，即將信息技術(shù)滲透到商業(yè)貿(mào)易服務(wù)活動(dòng)的整個(gè)過程，通過對(duì)信息流的利用和管理來控制其他物流和能量流的運(yùn)動(dòng)，以減少其運(yùn)動(dòng)過程中的各種損耗。電子商務(wù)通常是指是在廣泛的商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)中，在因特網(wǎng)開放的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，買賣雙方不相謀面的情況下，實(shí)現(xiàn)交易達(dá)成的一種新型的商業(yè)運(yùn)營模式。電子商務(wù)的開放性、全球性、地域性、低成本和高效率等內(nèi)在特征，使其不僅符合商業(yè)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求，還超越了其作為一種新的貿(mào)易形式所具有的價(jià)值。它的出現(xiàn)增加了貿(mào)易機(jī)會(huì)、降低了貿(mào)易成本、提高了貿(mào)易效益，給傳統(tǒng)的國際貿(mào)易方式帶來了巨大的沖擊。同時(shí)也推動(dòng)了國際貿(mào)易的創(chuàng)新。
電子商務(wù)屬于國際貿(mào)易工具創(chuàng)新，近年來在國際貿(mào)易領(lǐng)域越來越顯示出其重要作用，并且在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)全球化方面顯示出其強(qiáng)大的生命力。在國際貿(mào)易中它的的主要特點(diǎn)有：
1．現(xiàn)代信息技術(shù)服務(wù)。作為電子商務(wù)的支撐體系的現(xiàn)代信息技術(shù)服務(wù)包括計(jì)算機(jī)軟件程序設(shè)計(jì)、信息處理和傳輸服務(wù)、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)及其網(wǎng)絡(luò)的建設(shè)維護(hù)等。它主要是指與計(jì)算機(jī)以及通信手段有關(guān)的服務(wù)體系。它就像座橋梁連接著買賣雙方，使雙方達(dá)到各自的目的。
2．電子虛擬市場(chǎng)。與傳統(tǒng)的國際貿(mào)易實(shí)體空間不同，電子商務(wù)環(huán)境下其運(yùn)作空間為電子虛擬市場(chǎng)。電子虛擬市場(chǎng)指的是商務(wù)活動(dòng)中的生產(chǎn)者、中間商和消費(fèi)者在某種程度上以數(shù)字方式進(jìn)行交互式商業(yè)活動(dòng)的市場(chǎng)。電子虛擬市場(chǎng)是傳統(tǒng)實(shí)物市場(chǎng)的虛擬形態(tài)。
3．全球化市場(chǎng)。傳統(tǒng)的市場(chǎng)是實(shí)體市場(chǎng)，它的低速度決定了商品交易的市場(chǎng)規(guī)模和范圍的有限性，而在電子商務(wù)這種虛擬化的商品市場(chǎng)中，由于商務(wù)的數(shù)字化帶來的虛擬特性使信息的傳遞以極高的速度快速流轉(zhuǎn)，在這種環(huán)境下，商務(wù)主體之間的距離被無限的縮短了，商務(wù)交易的時(shí)間限制和空間限制被突破了，商務(wù)交易的范圍也從有限的區(qū)域性小市場(chǎng)走向全球化的大市場(chǎng)了。因此，相對(duì)于傳統(tǒng)商務(wù)而言，電子商務(wù)的市場(chǎng)被深深的打上了全球化的烙印。
二、電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易的創(chuàng)新
1．電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易政策創(chuàng)新
據(jù)統(tǒng)計(jì)，1996年，美國的軟件銷售已高達(dá)1000億美元，其中47％銷往海外，與此同時(shí)軟件產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造了多達(dá)60萬人的就業(yè)機(jī)會(huì)，軟件產(chǎn)業(yè)正成為美國的支柱產(chǎn)業(yè)。1998年5月19日至21日世界貿(mào)易組織132個(gè)成員國的貿(mào)易部長在內(nèi)瓦召開了為期三天的電子商務(wù)會(huì)議，達(dá)成一項(xiàng)至少一年內(nèi)對(duì)通過因特網(wǎng)銷售的軟件和貨物免征關(guān)稅的協(xié)議。該協(xié)議的達(dá)成對(duì)永久性禁止征收電子商務(wù)關(guān)稅產(chǎn)生推動(dòng)作用。網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易實(shí)施零關(guān)稅對(duì)美國這樣的發(fā)達(dá)國家的好處是不言而喻的。雖然硅谷的許多公司都說他們對(duì)以在線方式從事商務(wù)的規(guī)則仍然是若明若暗，但是世界貿(mào)易組織對(duì)Intemet商務(wù)暫時(shí)不征關(guān)稅的決定。還是給加利福尼亞的硅谷帶來了一絲寬慰。那么對(duì)于發(fā)展中國家來講，這項(xiàng)協(xié)議所帶來的結(jié)果又是怎樣的呢?從客觀上講，大多數(shù)發(fā)展中國家正在建設(shè)信息基礎(chǔ)設(shè)施，免除網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易關(guān)稅能導(dǎo)致計(jì)算機(jī)相關(guān)產(chǎn)品特別是軟件產(chǎn)品進(jìn)口價(jià)格一定程度上的下降。而且，有些發(fā)展中國家的軟件產(chǎn)業(yè)呈上升之勢(shì)，出口量不斷增加。從這個(gè)意義上說，零關(guān)稅方案對(duì)發(fā)展中國家也有利的。WTO的這項(xiàng)政策只適用于完全國際電子商務(wù)，而不適用于不完全國際電子商務(wù)。這項(xiàng)禁征關(guān)稅的政策可能會(huì)給諸如在線旅游和數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)等這些涉及信息或無形貨物的交易的國際電子商務(wù)行業(yè)帶來好處。因此，從全球范圍來看，電子商務(wù)是未來25年內(nèi)世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個(gè)最重要的驅(qū)動(dòng)力，在當(dāng)前電子商務(wù)發(fā)展的搖籃時(shí)期。給予各國免關(guān)稅扶持，無疑有助于促進(jìn)“全球電子商務(wù)”的發(fā)展。
2．電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易管理創(chuàng)新
全球電子商務(wù)的在不斷的發(fā)展，這必將給國際貿(mào)易帶來新的挑戰(zhàn)。我國電子商務(wù)的發(fā)展，促進(jìn)了國際貿(mào)易的宏觀管理的創(chuàng)新。主要表現(xiàn)在：
(1)出口商品配額實(shí)行電子招標(biāo)
電子招標(biāo)。就是在招標(biāo)采購過程中充分利用現(xiàn)代電子信息技術(shù)。提高招標(biāo)采購的規(guī)范化程度，增強(qiáng)招標(biāo)采購過程的科學(xué)性和專業(yè)性，更好地為國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)。2001年5月，商務(wù)部為應(yīng)對(duì)我國加入“WTO”和加強(qiáng)國際招標(biāo)的管理，開發(fā)建立了中國國際招標(biāo)網(wǎng)。這是我國招標(biāo)投標(biāo)事業(yè)的一項(xiàng)重大進(jìn)步，同時(shí)也促進(jìn)了國際貿(mào)易的發(fā)展。實(shí)行電子招標(biāo)，使中國外經(jīng)貿(mào)管理機(jī)關(guān)能在極短的時(shí)間內(nèi)完成對(duì)企業(yè)投標(biāo)資格的確定，可以及時(shí)檢查、跟蹤、反饋、調(diào)整招標(biāo)商品使用配額情況。投資企業(yè)每一個(gè)月通過中國國際電子商務(wù)網(wǎng)向各地外經(jīng)貿(mào)委報(bào)送配額情況。各地外經(jīng)貿(mào)委每月匯總報(bào)外經(jīng)貿(mào)部。外經(jīng)貿(mào)管理機(jī)關(guān)可以實(shí)行對(duì)招標(biāo)商品配額的動(dòng)態(tài)管理，解決配額使用率不高以及浪費(fèi)等問題?？梢詫?shí)行網(wǎng)上抽查，取消違規(guī)企業(yè)投標(biāo)資格，做好技術(shù)支持，提高配額使用率，使同等數(shù)量的商品賣價(jià)和出口額增加，規(guī)范貿(mào)易秩序，凈化經(jīng)營環(huán)境，外經(jīng)貿(mào)部將擴(kuò)大電子招標(biāo)。
(2)實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上申領(lǐng)發(fā)放許可證
為全面實(shí)現(xiàn)進(jìn)出口許可證簽發(fā)與管理的網(wǎng)絡(luò)化，在2002年啟用新的進(jìn)出口許可證管理系統(tǒng)、實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上發(fā)證的基礎(chǔ)上，外經(jīng)貿(mào)部決定自2003年1月1日起，在全國推廣使用企業(yè)網(wǎng)上申領(lǐng)許可證系統(tǒng)。它通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。連接各級(jí)配額管理機(jī)關(guān)、許可證發(fā)證機(jī)構(gòu)、海關(guān)及進(jìn)出口企業(yè)，對(duì)進(jìn)出口配額的分配、進(jìn)出口許可證網(wǎng)上申領(lǐng)、審批、同海關(guān)的聯(lián)網(wǎng)核查等整個(gè)進(jìn)出口業(yè)務(wù)和管理的各環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)全面監(jiān)管，形成全國進(jìn)出口配額許可證管理閉合網(wǎng)絡(luò)。網(wǎng)上申領(lǐng)發(fā)放許可證可以幫助實(shí)行全面的進(jìn)出口許可證核查：海關(guān)憑許可證驗(yàn)收，銀行憑許可證結(jié)匯。這樣可大大減少不必要的單證和中間環(huán)節(jié)。提高效率節(jié)省費(fèi)用。
(3)運(yùn)用電子商務(wù)進(jìn)行海關(guān)管理
1998年9月1日，中國海關(guān)總署通過中國電信公眾多媒體網(wǎng)向全國各外匯管理部門、各外匯指定銀行提供了報(bào)關(guān)聯(lián)網(wǎng)核查功能。從而告別了過去人工二次核對(duì)報(bào)關(guān)單的做法。在海關(guān)管理中運(yùn)用電子商務(wù)，不僅可以提高管理效率，還可以在促進(jìn)企業(yè)進(jìn)出口，給企業(yè)提供方便的同時(shí)杜絕逃稅現(xiàn)象。
(4)運(yùn)用電子商務(wù)進(jìn)行進(jìn)出口商品檢查
進(jìn)出口商品檢驗(yàn)是國際經(jīng)營中一個(gè)非常重要的環(huán)節(jié)，它與外貿(mào)經(jīng)營單位、運(yùn)輸部門、銀行、保險(xiǎn)、出口商品生產(chǎn)企業(yè)以及國內(nèi)外其它檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)有著緊密的業(yè)務(wù)聯(lián)系，各種單證交換頻繁且傳遞量大。
目前我國商檢業(yè)務(wù)初步實(shí)現(xiàn)檢驗(yàn)、檢驗(yàn)出證的計(jì)算管理，初步建成了系統(tǒng)內(nèi)數(shù)據(jù)通信闞。今后，我國商檢電子商務(wù)應(yīng)用的兩個(gè)主攻方向：一是受理報(bào)驗(yàn)和簽發(fā)商檢證書；二是進(jìn)口貨物流向信息傳遞。
(5)實(shí)現(xiàn)外貿(mào)業(yè)務(wù)全過程管理的電子化交易
雙方可通過因特網(wǎng)進(jìn)行信息的溝通與交流，洽談業(yè)務(wù)，電子付款和貨物運(yùn)輸及跟蹤，從而可以實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù)全過程管理的電子化。在我國，對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸?shù)碾娮踊芾硪崖氏劝l(fā)展起來。國際貿(mào)易實(shí)現(xiàn)電子化管理，可以促進(jìn)企業(yè)實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)營、專業(yè)化、現(xiàn)代化的管理。
3．電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易運(yùn)行機(jī)制創(chuàng)新
在電子商務(wù)環(huán)境下，以信息交換為媒介的網(wǎng)上虛擬市場(chǎng)逐漸成為新的國際貿(mào)易運(yùn)行機(jī)制，這將促進(jìn)以信息網(wǎng)絡(luò)為紐帶的世界市場(chǎng)一體化進(jìn)程。電子商務(wù)使各國緊密聯(lián)系，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展和國際貿(mào)易的創(chuàng)新。
(1)在電子商務(wù)環(huán)境下，一種新型企業(yè)組織形式——電子公司應(yīng)運(yùn)而生。電子公司把因特網(wǎng)和企業(yè)經(jīng)營有機(jī)結(jié)合起來，利用因特網(wǎng)改變企業(yè)進(jìn)入市場(chǎng)的方法并通過它和客戶直接溝通和交流。具有電子公司功能的國際貿(mào)易企業(yè)在外貿(mào)業(yè)務(wù)經(jīng)營中可實(shí)時(shí)獲取商情動(dòng)態(tài)，與客戶進(jìn)行實(shí)時(shí)雙向溝通，提高了國際貿(mào)易效率。電子公司的產(chǎn)生和發(fā)展將對(duì)國際貿(mào)易管理組織的改革產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，同時(shí)給全球經(jīng)營活動(dòng)帶來迅速的變化。
(2)電子商務(wù)促進(jìn)國際貿(mào)易管理組織的改革和創(chuàng)新在傳統(tǒng)國際貿(mào)易中，企業(yè)內(nèi)部，各部門、各分公司每天的經(jīng)營情況，包括財(cái)務(wù)、物資報(bào)表等(如出庫單、入庫單)都是人工操作，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)很難準(zhǔn)確地知道公司的相應(yīng)數(shù)據(jù)，這樣就很難和其他公司及時(shí)準(zhǔn)確地洽談業(yè)務(wù)。但在電子商務(wù)環(huán)境下，企業(yè)內(nèi)部數(shù)據(jù)通過網(wǎng)絡(luò)準(zhǔn)確、自動(dòng)地匯總到總公司的數(shù)據(jù)庫中，實(shí)現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部數(shù)據(jù)匯總的自動(dòng)化。因此企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層迅速把有關(guān)指示和工作安排下發(fā)到下屬各部門、各分公司，從而可以提高整個(gè)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效率?？鐕?jīng)營的國際貿(mào)易企業(yè)可以在網(wǎng)上進(jìn)行原材料、資金、技術(shù)、人員等生產(chǎn)要素的調(diào)度控制，優(yōu)化各國資源配置。由此可見，以因特網(wǎng)為基礎(chǔ)的電子商務(wù)正在使國際貿(mào)易走上一種新的電子化軌道。
(3)在電子商務(wù)中，產(chǎn)品和服務(wù)都表現(xiàn)為數(shù)字信號(hào)，有形貿(mào)易和無形貿(mào)易的界限越來越模糊。
(4)在傳統(tǒng)國際貿(mào)易中。如果交易雙方要達(dá)成一筆交易，必須經(jīng)過一定的時(shí)間到達(dá)同一個(gè)地方進(jìn)行洽談。但是電子商務(wù)超越時(shí)間和地域限制，解除了傳統(tǒng)貿(mào)易活動(dòng)中物質(zhì)、時(shí)間、空間對(duì)交易雙方的限制，使國際貿(mào)易變得簡便快捷。
(5)傳統(tǒng)國際貿(mào)易中，交易雙方存在很多不完全信息或信息不對(duì)稱的情況。貽誤了商機(jī)。但在電子商務(wù)環(huán)境下，世界市場(chǎng)上的信息充分性進(jìn)一步增強(qiáng)，為世界市場(chǎng)中資源的有效配置提供充分而優(yōu)良的信息服務(wù)，減少了國際貿(mào)易交易的不確定性，校正了世界市場(chǎng)發(fā)展的盲目性，為減少國際貿(mào)易決策的時(shí)滯和失誤創(chuàng)造了條件。促進(jìn)國際貿(mào)易在全球范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)動(dòng)態(tài)的資源優(yōu)化配置。(6)電子商務(wù)將使各國國際貿(mào)易之間的競爭進(jìn)一步加劇。電子商務(wù)推動(dòng)了世界生產(chǎn)和服務(wù)的全球化，加速了全球市場(chǎng)一體化和生產(chǎn)國際化的進(jìn)程，促使商家與供應(yīng)商和客戶更緊密地聯(lián)系，讓商家在全球范圍內(nèi)選擇最佳供應(yīng)／銷售商，從而使世界市場(chǎng)的競爭更加激烈。
4．電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易營銷創(chuàng)新
在電子商務(wù)環(huán)境下，全球經(jīng)濟(jì)正在迅速發(fā)展。傳統(tǒng)的國際貿(mào)易營銷方式已不能跟上經(jīng)濟(jì)發(fā)展的步伐，此時(shí)，相應(yīng)地產(chǎn)生了新的市場(chǎng)營銷形式——電子營銷。電子營銷是指電子商務(wù)在市場(chǎng)營銷上的應(yīng)用。也就是通過電子信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行市場(chǎng)營錆。與傳統(tǒng)國際貿(mào)易營銷方式比較國際電子營銷的主要特點(diǎn)是：
(1)網(wǎng)絡(luò)互動(dòng)式營銷——電子營銷的顯著特點(diǎn)。與傳統(tǒng)國際貿(mào)易營銷中追求企業(yè)利潤最大化不同，電子營銷幫助企業(yè)同時(shí)考慮客戶需求和企業(yè)利潤，尋找能實(shí)現(xiàn)企業(yè)利益最大化和最能滿足客戶需求的營銷決策。在電子商務(wù)環(huán)境下，企業(yè)可以和客戶隨時(shí)隨地進(jìn)行溝通和交流，根據(jù)客戶的意愿設(shè)計(jì)和生產(chǎn)產(chǎn)品，使客戶的地位有所提升，同時(shí)也促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展。
(2)網(wǎng)絡(luò)整合營銷。電子商務(wù)環(huán)境下，企業(yè)和客戶之間的關(guān)系非常緊密，甚至牢不可破，這就形成了“一對(duì)一”的營銷關(guān)系。這種營銷框架稱為網(wǎng)絡(luò)整合營銷，它始終體現(xiàn)了以客戶為出發(fā)點(diǎn)及企業(yè)和客戶不斷交互的特點(diǎn)，它的營銷決策過程是一個(gè)雙向的鏈。
(3)網(wǎng)絡(luò)定制營銷。定制營銷就是指企業(yè)在大規(guī)模生產(chǎn)的基礎(chǔ)上，將每一位顧客都視為一個(gè)單獨(dú)的細(xì)分市場(chǎng)。根據(jù)每一個(gè)人的特定需求來安排營銷組合策略，以滿足每一位顧客的特定需求。區(qū)別于傳統(tǒng)定制營銷，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展改善了企業(yè)與顧客的關(guān)系，一方面溝通渠道的便利使得企業(yè)了解客戶個(gè)性化的需求成為可能；另一方面。企業(yè)越來越多地將生產(chǎn)、管理的過程數(shù)據(jù)化、網(wǎng)絡(luò)化也使得在經(jīng)營中有可能針對(duì)客戶的個(gè)性化需求進(jìn)行生產(chǎn)。我們已經(jīng)從賣方市場(chǎng)轉(zhuǎn)向買方市場(chǎng)。在電子商務(wù)環(huán)境下國際貿(mào)易營銷的發(fā)展趨勢(shì)是將大量銷售轉(zhuǎn)向定制銷售，從賣方市場(chǎng)轉(zhuǎn)向買方市場(chǎng)。“定制營銷”被美國著名學(xué)者科特勒譽(yù)為21世紀(jì)市場(chǎng)營銷最新的領(lǐng)域之一。
(4)網(wǎng)絡(luò)“軟營銷”。傳統(tǒng)營銷中最能體現(xiàn)強(qiáng)勢(shì)營銷特征的是兩種促銷手段；傳統(tǒng)廣告和人員推銷。傳統(tǒng)廣告是企圖以一種信息灌輸?shù)姆绞皆诳蛻粜闹辛粝律羁逃∠?，它根本不考慮你是否需要這類信息：人員推銷也根本不事先經(jīng)過推銷對(duì)象的允許或請(qǐng)求，推銷人員就“主動(dòng)’她“敲”開客戶的門。這就是傳統(tǒng)營銷中的“強(qiáng)勢(shì)營銷”，其主動(dòng)方為企業(yè)。在電子商務(wù)環(huán)境下，營銷方式為“軟營銷”。網(wǎng)絡(luò)軟營銷是指在網(wǎng)絡(luò)營銷環(huán)境下，企業(yè)向顧客傳送的信息及采用的促銷手段更具理性化，更易于被顧客接受，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)信息共享與營銷整合，其主動(dòng)方為客戶。
三、存在的問題
在電子商務(wù)環(huán)境下，我國的國際貿(mào)易取得了巨大到發(fā)展，但同時(shí)一些問題也應(yīng)運(yùn)而生，具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
1發(fā)達(dá)國家正在加緊利用電子商務(wù)構(gòu)筑新的壁壘。發(fā)展中國家家短期內(nèi)尚無力充分享受電子商務(wù)在國際貿(mào)易中的種種好處。發(fā)達(dá)國家欲憑借其在信息技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等方面的優(yōu)勢(shì)來制定統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。在這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)下，只有像美日歐等發(fā)達(dá)國家才能享受到網(wǎng)上交易的優(yōu)惠待遇。而我國電子商務(wù)應(yīng)用基礎(chǔ)及環(huán)境尚不完善，仍需花費(fèi)相當(dāng)長時(shí)間及相當(dāng)高成本。同時(shí)，發(fā)達(dá)國家阻礙發(fā)展中國家發(fā)揮電子商務(wù)的“后發(fā)優(yōu)勢(shì)”，使其貿(mào)易條件進(jìn)一步惡化。因此喪失了其很多貿(mào)易機(jī)會(huì)。
2．網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)雖然取得了很大的發(fā)展，但相對(duì)于發(fā)達(dá)國家來說相對(duì)落后。
3．利用電子商務(wù)開展對(duì)外貿(mào)易還沒有引起我國廣大企業(yè)的普遍重視．特別是在傳統(tǒng)的非外貿(mào)企業(yè)和廣大的中、小企業(yè)中．利用電子商務(wù)開展對(duì)外貿(mào)易還搜有提到議事日程。
4．電子化交易與傳統(tǒng)的紙上交易相比存在著風(fēng)險(xiǎn)。電子商務(wù)中若由于合同當(dāng)事人發(fā)送錯(cuò)誤，則無法撤消。并且還存在著安全、信用等問題。
5．我國電子商務(wù)的發(fā)展缺少相應(yīng)的法律環(huán)境。特別是在國際貿(mào)易中，各國的法律規(guī)定有所差別，但我國在這方面的法律尚不完善，在處理爭端等一些問題時(shí)必然難以占據(jù)主動(dòng)地位。
四、應(yīng)對(duì)策略
1．在應(yīng)對(duì)發(fā)達(dá)國家的電子商務(wù)壁壘中應(yīng)充分發(fā)揮外貿(mào)企業(yè)的核心作用。有競爭實(shí)力的大公司應(yīng)該有步驟地完成向電子商務(wù)的轉(zhuǎn)型，盡快加入世界電子商務(wù)圈。在此基礎(chǔ)上帶動(dòng)中小企業(yè)電子商務(wù)的發(fā)展。
2．加快建設(shè)信息基礎(chǔ)設(shè)施的步伐。我國的信息基礎(chǔ)設(shè)施相對(duì)薄弱，只有采取積極措施加快發(fā)展，才能給網(wǎng)絡(luò)用戶提供優(yōu)良的運(yùn)行環(huán)境及服務(wù)。
3．提高廣大企業(yè)的電子商務(wù)意識(shí)。目前，在我國。電子商務(wù)仍處于起步階段，必須充分發(fā)揮政府的弓l導(dǎo)和促進(jìn)作用，使廣大企業(yè)提高電子商務(wù)意識(shí)，促進(jìn)企業(yè)的長足發(fā)展。
一、優(yōu)化教學(xué)方法
在一般的國際商務(wù)談判的理論教學(xué)中，充分運(yùn)用課堂案例討論、情景模擬、角色扮演、電影和電視片段的播放等形式，優(yōu)化教學(xué)方法，模擬國際商務(wù)談判實(shí)戰(zhàn)環(huán)境，在教學(xué)中足以使學(xué)生耳目一新，迅速產(chǎn)生活躍課堂氣氛，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣的效果。然而問題的癥結(jié)在于教學(xué)目的是要讓學(xué)生深化、細(xì)化、活化書本上的抽象理論，并用來指導(dǎo)和解決未來實(shí)踐中遇到的問題，而不僅僅是為了活躍課堂氣氛，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。要有效地解決這個(gè)常見的問題，就要求教師在教學(xué)實(shí)踐中，首先熟練掌握新穎、靈活、形像的模擬教學(xué)手段，使之融會(huì)貫通、駕輕就熟、收放有度；其次，教師要對(duì)國際商務(wù)談判的教學(xué)內(nèi)容的設(shè)計(jì)、時(shí)間的安排、模擬教學(xué)方式的詳繁配置具有整體把握和掌控，脈絡(luò)清晰、目標(biāo)明確；再次，要時(shí)刻以形式服從內(nèi)容為要旨，緊緊圍繞教學(xué)目的、教學(xué)重點(diǎn)、理論難點(diǎn)運(yùn)用恰如其分的模擬教學(xué)方法。設(shè)置模擬教學(xué)法不是因?yàn)橛腥ざ且驗(yàn)橛杏谩Ｖ挥羞@樣，才能夠避免 “暄賓奪主”、“舍本逐末”的事情發(fā)生。
二、因材施教
不同專業(yè)的商務(wù)談判教學(xué)對(duì)象存在較大差異，因人才需求不同，學(xué)生的就業(yè)方向更是千差萬別，而目前不論是本科院校還是高職高專選用的基本是通用型的綜合類教材，人才培養(yǎng)方案、教學(xué)安排、教學(xué)內(nèi)容、模擬教學(xué)方法等相似度很大，這種情況嚴(yán)重限制了教師“因材施教”教育理念的轉(zhuǎn)化，甚而扼殺教學(xué)創(chuàng)新，形成因循守舊的局面。這種情況在短期內(nèi)難以改變。但要解決這個(gè)問題，我們必須抓緊做好以下幾項(xiàng)工作：一是必須改變一部教材年年使用的狀況。認(rèn)真精選國內(nèi)外多種教材為參考材料，并依據(jù)國內(nèi)外、特別是世界經(jīng)濟(jì)500強(qiáng)企業(yè)進(jìn)行商務(wù)談判的新情況、新特點(diǎn)、新數(shù)據(jù)、新案例編寫集理論和實(shí)踐于一體的實(shí)用講義為教材；二是切實(shí)打破幾十年一貫制的“有教無類”的傳統(tǒng)教學(xué)對(duì)象培養(yǎng)方式，而是針對(duì)不同學(xué)校、專業(yè)類型、不同英語水平、不同企業(yè)人才的需求變化傳授不同的理論和實(shí)踐知識(shí)。實(shí)現(xiàn)這個(gè)期待的目標(biāo)勢(shì)必遇到很多很大的阻力，然而正因其會(huì)遇到空前的阻力，其實(shí)現(xiàn)的價(jià)值愈顯重要。三是努力搞好橫向到邊、縱向到底的教學(xué)資源整合。即爭取建立相似、相近、相關(guān)的院校取得聯(lián)系與交流，達(dá)到教學(xué)資源互補(bǔ)、教師資源共享的優(yōu)化組合共同進(jìn)步的目的。
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關(guān)鍵詞：現(xiàn)實(shí)訴求；調(diào)整對(duì)象；調(diào)整方法；根本目的。
一、國際商法之獨(dú)立性———是對(duì)現(xiàn)實(shí)訴求的回應(yīng)。
吳經(jīng)熊先生在其《法律三度論》一文中指出：每一個(gè)特殊的法律均有三個(gè)度，即時(shí)間度、空間度、事實(shí)度。這里的事實(shí)度是指所有法律均與事實(shí)有關(guān)，在邏輯上，有什么是關(guān)于這件事的法律？詢問“什么是法律”這一問題是毫無意義的，每一法律均統(tǒng)制一定的事件，或一類的情事[1]。事實(shí)上，吳氏先生的事實(shí)度是從方法論的角度，給我們指引了一條研究法學(xué)問題的路徑，即對(duì)法律問題的探究必須回應(yīng)現(xiàn)實(shí)的訴求，基于現(xiàn)實(shí)的語境來對(duì)法律樣態(tài)予以多維度的考量和解讀。因此，筆者認(rèn)為，在論證國際商法獨(dú)立性①這一法律問題上，有必要從事實(shí)的維度考察其獨(dú)立性之現(xiàn)實(shí)訴求。據(jù)此，下文擬從三個(gè)事實(shí)維度對(duì)此問題展開分析：
第一，新科技革命的發(fā)展，國際貿(mào)易的迅速發(fā)展，國際商事活動(dòng)的頻繁發(fā)生，客觀上要求一套獨(dú)立能夠規(guī)范商事活動(dòng)的法律。自18世紀(jì)工業(yè)革命以來，由于科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步，社會(huì)生產(chǎn)力水平得到飛速的發(fā)展，各國之間的商事活動(dòng)頻繁發(fā)生，國際貿(mào)易不斷的增加，據(jù)統(tǒng)計(jì)：二戰(zhàn)后，國際貿(mào)易迅速發(fā)展， 1950年國際貿(mào)易僅為607億美元，到2000年世界商品貿(mào)易總額達(dá)70000億美元，并且，當(dāng)前的國際貿(mào)易的規(guī)模還在繼續(xù)不斷擴(kuò)大[2]，伴隨著各國間商事交往和合作密切程度的日益提高，使得各國從一國內(nèi)部的商事領(lǐng)域逐步步入世界性的商事領(lǐng)域，這樣必然打破一些原先具有明顯的區(qū)域性、封閉性的地區(qū)商事法律、法規(guī)（實(shí)際上，早在11世紀(jì)，地中海沿岸區(qū)各國的商人團(tuán)體為了維護(hù)自身的利益，即開始自行制定一些規(guī)約，即所謂商人法，這種商人法就是商人們長期從事商業(yè)活動(dòng)的習(xí)慣做法，這種習(xí)慣性的做法一開始只流行于一定的地區(qū)和行業(yè)，隨著國際商業(yè)的不斷發(fā)展，其影響也不斷發(fā)展，有的發(fā)展到今天已在全世界范圍內(nèi)通行），迫切需要產(chǎn)生一部能在全世界統(tǒng)一的大市場(chǎng)內(nèi)能夠適用的商事法律、法規(guī)。因此，鑒于國際貿(mào)易的迅速發(fā)展，國際商事活動(dòng)的頻繁發(fā)生，在客觀上必然要求誕生一部能夠在國際商業(yè)社會(huì)領(lǐng)域內(nèi)，調(diào)整平等的國際主體從事各種國際商業(yè)活動(dòng)的統(tǒng)一實(shí)體法律規(guī)范，即我們所稱謂的國際商法。
第二，經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，世界貿(mào)易市場(chǎng)的形成，為國際商法走向獨(dú)立化提供根本性的動(dòng)力支持。經(jīng)濟(jì)全球化作為全球化進(jìn)程中最主要的部分，是當(dāng)今世界發(fā)展的深刻背景和根本趨勢(shì)。經(jīng)濟(jì)全球化的加速發(fā)展，促使世界范圍內(nèi)的國與國之間的商事交易活動(dòng)空前的頻繁與活躍。從事國際商事活動(dòng)的商人們迫切的希望能夠像從事國內(nèi)商業(yè)一樣，在世界范圍內(nèi)有一套統(tǒng)一的規(guī)則，從而擺脫因適用不同國的民商法而給國際商法帶來的障礙[3]。因?yàn)榉梢?guī)則的不同一，不僅將增加國際商事往來的不確定性，使商人在交易中缺乏預(yù)見性和安全感，而且還會(huì)造成交易成本極大增加和效率顯著的降低，這是其一；其二，由于商業(yè)活動(dòng)本身固有的與生俱來的擴(kuò)張性、同一性與世界性以及國際商事關(guān)系的發(fā)展，要求減少或消除各國商法法律的歧異，避免法律沖突，以便利交易的進(jìn)行的需要，客觀上要求一套統(tǒng)一的國際性商事法律體系[4]。因此，可以這么說，經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，推動(dòng)了世界貿(mào)易市場(chǎng)的形成，客觀上為國際商法走向獨(dú)立、構(gòu)建一套獨(dú)有的調(diào)整國際商事領(lǐng)域的法律體系提供內(nèi)在性的動(dòng)力支持。
第三，現(xiàn)行諸多的國際商事條約、國際商事組織、國際商事慣例的存在，為國際商法成為獨(dú)立部門法提供技術(shù)支撐和保證。為了推動(dòng)國際商事領(lǐng)域法律的趨同，實(shí)現(xiàn)法律的統(tǒng)一，減少國際商事交易的障礙，產(chǎn)生了諸多的國際商事條約，這方面的重要條約包括： 1913年的《統(tǒng)一海難救助若干法律規(guī)則的公約》、1913年的《統(tǒng)一船舶碰撞若干法律規(guī)則的公約》等、1930年的《統(tǒng)一支票法公約》《統(tǒng)一匯票及本票法公約》、1946年的《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》、1978年的《聯(lián)合國海上貨物運(yùn)輸公約》、1980年的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》等公約。這些國際商事條約一方面在調(diào)整現(xiàn)行的國際商事活動(dòng)方面發(fā)揮了重要的作用，并且積累了諸多的經(jīng)驗(yàn)，為國際商法統(tǒng)一立法，走向獨(dú)立性提供有力的技術(shù)支撐，另一方面，一系列旨在推動(dòng)“商法一體化”的國際商事組織存在，比如國際海事委員會(huì)、國際法協(xié)會(huì)、國際商會(huì)、國際商事仲裁法院、國際商事仲裁委員會(huì)、聯(lián)合國的國際貿(mào)易法律委員會(huì)，世界貿(mào)易組織等等，這些組織的存在為國際商法的統(tǒng)一化、獨(dú)立化提供有力的資源保障。與此同時(shí)，國際商事習(xí)慣的大量存在并被司法適用，以及它在國際商事活動(dòng)領(lǐng)域所具有的獨(dú)特的規(guī)范作用，使其成為國際商法的重要法律資源，并為國際商法從國際經(jīng)濟(jì)法或國際私法分離提供獨(dú)特的價(jià)值和意義。
二、國際商法之獨(dú)立性———是符合部門法獨(dú)有的法律屬性。
法律是人類社會(huì)，尤其是現(xiàn)代文明社會(huì)的一個(gè)普遍現(xiàn)象，它或多或少反映了人類社會(huì)內(nèi)在的規(guī)律性。按照自然法學(xué)派的觀點(diǎn)，法律本身便來自于自然，是自然的產(chǎn)物，因而法律對(duì)于整個(gè)人類而言是具有一定共性的。但是，法律制度的概念性安排卻是人為的，是由不同的法學(xué)家們對(duì)法律現(xiàn)象作出的人為的解釋，這些法學(xué)家們從哲學(xué)、社會(huì)、經(jīng)濟(jì)和歷史等不同的前提出發(fā)，就可能對(duì)法律作出不同的安排，從而產(chǎn)生不同的法律部門劃分結(jié)果[5]。從法理學(xué)而言，判斷一類法律規(guī)范是否從整體上構(gòu)成一個(gè)法律部門，需要考察這類法律規(guī)范是否有自身的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法[6]。但筆者認(rèn)為，除了調(diào)整對(duì)象、調(diào)整方法兩大重要范疇外，基本原則也是一個(gè)不可忽視的范疇。國際商法能否從國際經(jīng)濟(jì)法、國際私法中分離成為一個(gè)獨(dú)立的法律部門法，實(shí)現(xiàn)其獨(dú)立性，關(guān)鍵看其是否擁有獨(dú)立的調(diào)整對(duì)象、調(diào)整方法和基本原則。
筆者通過考察國際商法的調(diào)整對(duì)象、調(diào)整方法以及基本原則，可以得出國際商法符合一個(gè)部門法應(yīng)有的基本屬性的結(jié)論，即國際商法作為一門獨(dú)立學(xué)科符合法律部門和法學(xué)學(xué)科劃分規(guī)律。
其一，國際商法有自己獨(dú)立的調(diào)整對(duì)象———國際商事關(guān)系（私人間的跨國商事關(guān)系和跨國商事組織關(guān)系）。國際商法，國內(nèi)有學(xué)者譯為現(xiàn)代商人法、新商人習(xí)慣法、跨國法、國際貿(mào)易法等。它是指調(diào)整平等主體間國際商事交易以及國際商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和[7]。以商事關(guān)系作為調(diào)整對(duì)象，決定了國際商法的私法性質(zhì)，以此將國際商法與國際公法予以區(qū)分。當(dāng)然這里的商事關(guān)系，即為平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，包括商事關(guān)系、物權(quán)關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系，而婚姻家庭、收養(yǎng)和繼承等民事關(guān)系不屬于國際商法所調(diào)整的商事關(guān)系的范圍，以此可以將國際商法與國際私法予以區(qū)別。（當(dāng)然，盡管目前在我國國際私法學(xué)界，對(duì)于國際司法的調(diào)整對(duì)象，雖然一直沒有一個(gè)統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)，但主流觀點(diǎn)將之概括為“國際民事法律關(guān)系”[8]或者“涉外民事法律關(guān)系”[9]）。與此同時(shí)，在國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)界，對(duì)國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)的調(diào)整對(duì)象，理論界一般認(rèn)為，國際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的各種法律規(guī)范總稱[10]。筆者認(rèn)為，盡管國際商法所調(diào)整的國際商事關(guān)系可以說是一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，但是，國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)中所談及的經(jīng)濟(jì)關(guān)系是一種經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系，有別于商事關(guān)系中所述的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。而且，由于近代以來我國深受大陸法系的影響，并不區(qū)分商事關(guān)系與經(jīng)濟(jì)關(guān)系，但是到了20世紀(jì)80年代后在國內(nèi)法上也區(qū)分了經(jīng)濟(jì)關(guān)系與商事關(guān)系。因此，國際經(jīng)濟(jì)法與國際商法調(diào)整對(duì)象的區(qū)別在理論上已得以證成。
其二，國際商法有自己的調(diào)整方法，即直接調(diào)整方法。
國際商法的直接調(diào)整方法是國際商法區(qū)別于國際私法的一個(gè)明顯的標(biāo)志。毋庸置疑，國際私法是以解決法律沖突為中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為基本規(guī)范，而沖突規(guī)范本身并不是直接調(diào)整國際民商事法律關(guān)系主體的實(shí)體權(quán)利與義務(wù)，其作用在于確定國際民商事關(guān)系所適用的國內(nèi)法。因此，國際私法乃一種特殊的規(guī)范，其所運(yùn)用的調(diào)整方法是一種直接調(diào)整方法，而國際商法則直接規(guī)定商主體在國際商事關(guān)系中的權(quán)利與義務(wù)，直接規(guī)范國際商事領(lǐng)域商主體的行為，其調(diào)整方法是一種直接調(diào)整方法。
其三，國際商法有其獨(dú)立基本原則。國際商法的基本原則作為國際商法的重要組成部分，具有極為重要的地位和作用，可以說，國際商法的基本原則并不是對(duì)傳統(tǒng)商法基本原則的再繼承，也不是對(duì)國際經(jīng)濟(jì)法基本原則的復(fù)制，而是國際商事交往自身特點(diǎn)與屬性的必然要求，包括全球性原則、國際經(jīng)濟(jì)主權(quán)原則、平等雙贏原則、誠實(shí)信用原則、安全原則、發(fā)展原則。根據(jù)國際經(jīng)濟(jì)法的基本理論，目前，國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則包括：經(jīng)濟(jì)主權(quán)、非歧視、互惠互利和適度開放的市場(chǎng)原則[11]。
三、國際商法之獨(dú)立性———是國際商法起源、發(fā)展、根本目的使然。
根據(jù)國際著名貿(mào)易法專家施米托夫的觀點(diǎn)，關(guān)于國際商法的起源、發(fā)展應(yīng)分三個(gè)階段： 11—17世紀(jì)是中世紀(jì)商人法時(shí)期； 18—19世紀(jì)是商人法被納入國內(nèi)法時(shí)期；當(dāng)代是新商人法時(shí)期[7]147;很顯然，根據(jù)施米托夫教授的劃分，11世紀(jì)乃是國際商法的產(chǎn)生時(shí)期。在11—17世紀(jì)的中世紀(jì)商人法時(shí)期，所形成的一系列商業(yè)慣例、規(guī)則，在幾個(gè)世紀(jì)里成為西方世界商事交往的基礎(chǔ)，并且也成為跨國性商事交易關(guān)系的支柱性力量，直到18世紀(jì)被各國的商法所吸收，并納入其國內(nèi)法。正如學(xué)者所言，這種做法使得商人法在性質(zhì)上所具有的“世界性”、“統(tǒng)一性”、以及內(nèi)容上的“公平”、“靈活”和“便捷”的特性受到了極大的限制，并不能適應(yīng)商業(yè)活動(dòng)本身固有的與生俱來的擴(kuò)張性、同一性和世界性，商人法開始出現(xiàn)衰落[4]。但是到了19世紀(jì)，伴隨著工業(yè)革命的完成，科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，社會(huì)生產(chǎn)力的提高，使得世界范圍內(nèi)的商品貿(mào)易活動(dòng)迅速增加，國際商事法律關(guān)系日益復(fù)雜。此時(shí)，單純依靠各國的國內(nèi)法來規(guī)范跨國性的商事交易活動(dòng)，其缺陷日益暴露，弊端日益顯現(xiàn)。從而在客觀上要求一套統(tǒng)一的規(guī)則來規(guī)范國際商事交易當(dāng)事人的商業(yè)活動(dòng)行為，保障其合法權(quán)益，維護(hù)國家商事關(guān)系的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。有鑒于此，國際商會(huì)、聯(lián)合國等組織以及歐洲大陸法系國家于1919年到1965年，為各國民商法的統(tǒng)一做了大量的工作，使各國商事法律逐步走向國際化，比如通過采取國際多邊條約、示范法等方式，最終使得大陸法系和英美法系在商法領(lǐng)域內(nèi)對(duì)立的部分逐漸趨于統(tǒng)一。與此同時(shí)，當(dāng)前伴隨著經(jīng)濟(jì)全球化在世界范圍內(nèi)正在向深度和寬度上的擴(kuò)展，極大地推動(dòng)了國際商法的迅速發(fā)展，并為國際商事規(guī)則在全球范圍內(nèi)的統(tǒng)一，使國際商法從國際經(jīng)濟(jì)法或國際私法中分離，成為一個(gè)獨(dú)立的部門法提供了根本性的動(dòng)力支持。
綜上述及，商人間的商事實(shí)踐活動(dòng)是國際商法得以產(chǎn)生的內(nèi)在根源，它記錄著國際商法產(chǎn)生、發(fā)展并且逐漸走向獨(dú)立的歷史軌跡。同時(shí)，國際商法的獨(dú)立化、規(guī)范化、體系化，對(duì)進(jìn)一步推動(dòng)國際商事活動(dòng)，規(guī)范國際商事行為，具有極大的促進(jìn)作用。要順應(yīng)全球化之浪潮，經(jīng)濟(jì)一體化之趨勢(shì)，專門制定一套適用于國際性的商事交往規(guī)則，打破國界之劃分，使其在全球范圍內(nèi)能統(tǒng)一規(guī)范各國的國際商事活動(dòng)行為，以此消除因各國民商法的差異而給國際商業(yè)造成的障礙，從而進(jìn)一步推動(dòng)國際商事活動(dòng)的規(guī)范化、法制化。
因此，國際商法走向獨(dú)立化、體系化是國際商法起源、發(fā)展和根本目的的必然要求，于理論、于實(shí)踐意義重大。
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