發(fā)布時間：2022-08-22 19:11:11
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的知識產(chǎn)權保護樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
??2003年4月15日，圍繞著“歐美大地”商號糾紛，北京市第一中級人民法院開庭審理了歐美大地儀器設備中國有限公司訴北京歐美大地儀器設備有限公司不正當競爭案。 通過此案中所反映出的問題，又使人們不得不重新關注并審視入世后的中國商號的知識產(chǎn)權保護問題。
??在“歐美大地”商號糾紛案中，原告訴稱，其于1994年10月開始便正式注冊、使用現(xiàn)名（歐美大地儀器設備中國有限公司），其主要業(yè)務是為在引進世界先進的基礎設施建設工作中提供中國使用的各種檢測與測試儀器設備。經(jīng)過長期的苦心經(jīng)營，原告及經(jīng)其合法授權而成立的廣州歐美大地儀器設備有限公司已經(jīng)在國內(nèi)同行業(yè)中積累了良好的商業(yè)信譽?！皻W美大地”字號已經(jīng)被業(yè)內(nèi)其他經(jīng)營者及相關用戶所公認。然而，被告卻在明知的情況下，于2001年12月在北京登記注冊了北京歐美大地儀器設備有限公司，并且還從事與原告相關的經(jīng)營，并已經(jīng)給原告實際造成了客戶的混淆與誤認。原告認為，被告的行為已經(jīng)構成了不正當競爭，請求人民法院判令被告停止侵權，并賠償經(jīng)濟損失人民幣10萬元等。
??被告則認為，自己的企業(yè)名稱是合法注冊的，并不構成對他人權利的損害，更何況依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)名稱登記管理實施辦法》的規(guī)定，企業(yè)名稱應由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成，由于企業(yè)名稱的專用權是指對企業(yè)全部名稱的專用權。因此，并不意味著對上述4個構成要素分別享有專用權，其認為原告的主張無法律依據(jù)，而且其與原告的經(jīng)營范圍、產(chǎn)品等均有不同。
??縱觀原、被告的訴稱，不難發(fā)現(xiàn)本案的爭論焦點在于被告是否侵犯了原告的合法權利——“歐美大地”商號權。商號糾紛不僅在過去，而且在現(xiàn)在都廣泛存在。比如：由于歷史原因而造成的商號產(chǎn)權糾紛問題，以及已經(jīng)注冊成商標的商號與原有商號之間的權利糾紛問題等等。而長期以來，人們更多地關注的是商號侵權的表象問題，卻一直忽視了目前我國商號知識產(chǎn)權保護中存在的最大漏洞——企業(yè)名稱注冊的不合理機制，它才是造成我國目前商號糾紛持續(xù)不斷的根本原因。
??二、案件引發(fā)出的我國商號法律保護問題
??通過上述案例，可知原告（歐美大地儀器設備中國有限公司）早在1994年10月便開始正式注冊使用了現(xiàn)有的企業(yè)名稱，并通過多年的經(jīng)營，在相關業(yè)內(nèi)（基礎設施建設工作中使用的各種檢測與測試儀器設備行業(yè)），積累了良好的信譽，得到了相關業(yè)內(nèi)經(jīng)營者及用戶的認可，并且通過合法授權還成立了廣州歐美大地儀器設備有限公司，而被告（北京歐美大地儀器設備有限公司）卻是于2001年12月在北京登記注冊而成立的，從事的也是與原告相關的行業(yè)經(jīng)營。根據(jù)企業(yè)名稱的構成要素理論，企業(yè)名稱一般是由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成的，顯然在本案中，原、被告的商號都是“歐美大地”。由于兩者所經(jīng)營的行業(yè)又相同（同為基礎設施建設工作中使用的各種檢測與測試儀器設備行業(yè)），因此，在競爭日益激烈的當代社會，確實很容易引起消費者的誤認與混淆。因為隨著商品或服務種類的日趨增多，廣大消費者在購物時，常常憑借的是“認牌（品牌）購物”或者“識名（企業(yè)的商號）購物。比如：一個人欲購買家用的刀剪時，他便會在超市中極力搜尋有無”張小泉“或”王麻子“企業(yè)所生產(chǎn)的刀剪，這體現(xiàn)的便是商號的巨大作用。
??根據(jù)商業(yè)慣例，企業(yè)在市場中運作經(jīng)營時，通常很少會將自己企業(yè)的全部名稱標注并宣傳（除商品包裝的印注和少量的廣告宣傳外）。在大多數(shù)情況下，企業(yè)在市場中，重點突出的只是企業(yè)名稱最為核心的商號，由于簡單易記，所以這樣做可以充分使消費者快捷、牢固地記住該企業(yè)的商號，使其在聽到或者看到該商號時，便會自動地與質(zhì)量優(yōu)異、可靠的商品或服務聯(lián)系在一起。無形之中，便又擴大了該企業(yè)產(chǎn)品的市場份額，增加了企業(yè)的商業(yè)利潤。這時，商號與商標一樣，其作用不僅僅在于指示商品或服務來源的不同，更重要的是體現(xiàn)在通過積聚的商業(yè)信譽，可以吸收廣大消費者，為企業(yè)帶來良好的經(jīng)濟效益，這同時也是商號作為知識產(chǎn)權客體之一受知識產(chǎn)權法律保護的原因所在。
??由此可以推知，本案甚至眾多類似的商號糾紛案或者商標糾紛案之所以頻繁發(fā)生，皆是由于知名商號或者馳名商標、著名商標背后隱藏著的巨大商譽而造成的。如果某些企業(yè)能夠順利的“搭上便車”不僅能夠使廣大消費者誤認為其生產(chǎn)的產(chǎn)品與擁有知名商號或者馳名商標、著名商標的企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品來源相同，而且還可以通過這種“免費”廣告宣傳的行為在市場上獲取巨大的商業(yè)利益。這種現(xiàn)象在商標侵權或者商號侵權案中常常出現(xiàn)，被稱為“順向混淆”，即在后的商標或者商號所有人讓消費者產(chǎn)生一種虛假印象，自己的商品或服務來源于在先的商標或商號所有人。
??三、我國目前商號知識產(chǎn)權保護的現(xiàn)狀
??通過仔細分析上述案件，甚至類似的案件其產(chǎn)生的原因，卻會發(fā)現(xiàn)固然知名商號或者馳名商標、著名商標背后所隱藏著的商譽是造成這些案件發(fā)生的重要原因，但是我國目前關于商號的知識產(chǎn)權保護的現(xiàn)狀，卻是造成相關糾紛頻繁發(fā)生的根本原因。
我國目前商號知識產(chǎn)權保護的現(xiàn)狀是：企業(yè)名稱（商號）采取的是區(qū)域登記注冊制。即：由每個行政區(qū)域的工商行政管理機關作為登記管理機關，負責該區(qū)域內(nèi)的工商企業(yè)的注冊登記，全國工商行政管理機關只主管、負責全國公司企業(yè)的登記注冊工作。這種商號的法律保護體制，極易造成在不同行政區(qū)域內(nèi)有著大量擁有相同商號的企業(yè)并存的現(xiàn)象出現(xiàn)。而且這種區(qū)域登記注冊體制，還會經(jīng)常導致侵犯他人在先商號權現(xiàn)象的出現(xiàn)。與此相對，我國商標的申請注冊則是采取的全國統(tǒng)一管理、統(tǒng)一審查的體制，即：申請注冊某一商標，須由國家工商行政管理局商標局統(tǒng)一受理、統(tǒng)一審查，如果發(fā)現(xiàn)與全國范圍內(nèi)的其他企業(yè)的在先商標相同或類似的話，國家工商行政管理局商標局可以不予以批準注冊。與此同時，為了避免在全國范圍之內(nèi)，不同行政區(qū)域的諸多企業(yè)擁有相同商標現(xiàn)象的出現(xiàn)，《商標法》還規(guī)定了商標的異議程序，即：相關權利利害人可以在法定的期間內(nèi)，對于經(jīng)過初步審定并公告的商標向國家工商行政管理局商標局提出異議，而且商標法第三十條也明確地規(guī)定：“對初步審定、予以公告的商標提出異議的，商標局應當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經(jīng)調(diào)查核實后，做出裁定。當事人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應當通知商標復審程序的對方當事人作為第三人參加訴訟?！蓖ㄟ^對比，顯然企業(yè)名稱（商號）的區(qū)域登記注冊體制是不完善的，是容易從制度上造成權利沖突的，也是造成我國目前商號知識產(chǎn)權保護漏洞百出的根源所在。因此，完善我國目前商號的知識產(chǎn)權保護確實勢在必行。
??四、我國商號知識產(chǎn)權保護的完善
??1、作為知識產(chǎn)權客體之一的商號，理應受到充分的知識產(chǎn)權法律保護
??最早將商號納入了國際知識產(chǎn)權保護體系的是1883年《保護工業(yè)產(chǎn)權的巴黎公約》，其第八條明確規(guī)定：“商號應在本同盟一切成員國內(nèi)受到保護，無須申請或者注冊，也無論其是否為商標的組成部分。”《世界知識產(chǎn)權組織公約》第二條第八款，在給“知識產(chǎn)權”定義時，其第六項也明確地將“與商品商標、服務商標、商號及其他商業(yè)標記有關的權利”列為了知識產(chǎn)權保護的客體。商號，作為商業(yè)標識之一，其作用類似與商標，不但可以用于標識商品或服務的不同來源，起到識別性功能，而更為重要的作用是在于它還可以代表特定商品或服務的質(zhì)量和信譽。因此，與商標等其他商業(yè)標識一樣，商號同樣具有重大的商業(yè)價值，是企業(yè)所擁有的重要的無形財產(chǎn)之一。我國《反不正當競爭法》第五條第三款也從禁止混淆、誤認的角度規(guī)定了對商號的法律保護。顯然，無論是在國內(nèi)，還是在國外，都明確規(guī)定了應給予商號以必要的知識產(chǎn)權保護。然而，我國目前商號的知識產(chǎn)權保護現(xiàn)狀卻并不令人滿意，比如：產(chǎn)生了很多類似“歐美大地”商號糾紛案的案件，而且在理論界也多集中于探討、解決商標權與商號權的權利沖突問題，對于我國目前商號的知識產(chǎn)權保護探討的不多。而且，各種法律、法規(guī)、司法解釋的接踵出臺，似乎也只是忙于修補兩者之間的權利沖突，而忽視了對商號權進行專門的知識產(chǎn)權保護，從而導致了目前我國商號權法律保護薄弱的現(xiàn)狀。因此，無論是在理論上還是在實踐中都很有必要加強對商號的知識產(chǎn)權法律保護。
??2、目前，我國商號知識產(chǎn)權保護亟待完善
??（1） 我國商號知識產(chǎn)權保護亟待完善的原因
??首先，在立法層面上，我國對商號的知識產(chǎn)權保護，在立法上除集中在《反不正當競爭法》之外，還有幾部重要的法規(guī)，即《中華人民共和國公司登記管理條例》、《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》、《公司登記管理若干規(guī)定》等法規(guī)。然而，這些法規(guī)不但立法層次較低，而且對企業(yè)名稱（商號）的法律保護，也只集中于之言片語，缺乏對商號的較為具體、詳細、系統(tǒng)的法律規(guī)定。如：《中華人民共和國公司登記管理條例》只在第十一條規(guī)定了對企業(yè)名稱（商號）的法律保護。由此可知，造成我國目前商號知識產(chǎn)權保護薄弱現(xiàn)狀的原因，也有法律規(guī)定上的不完善，即不但相關商號知識產(chǎn)權保護的立法層次低下，而且還缺乏具體系統(tǒng)的關于商號的法律保護規(guī)定。此外，在保護體制上，如前面所述，區(qū)域登記注冊制，也造成了我國商號知識產(chǎn)權保護的先天不足。所以，必須完善我國目前的商號知識產(chǎn)權保護。
??其次，在相關法學基礎理論上，目前反淡化理論之所以為世人所關注，主要原因在于它被作為了對馳名商標所必須采取的特殊法律保護措施。然而，如前面所分析的那樣，商標、商號及類似的商業(yè)標識，之所以能夠成為知識產(chǎn)權保護的客體，皆是由于其背后所隱藏著的巨大而又不斷積累的商譽。反淡化所依據(jù)的理論和立法基礎是商譽價值。如：美國早期的《州商標示范法》便規(guī)定：“對可能造成的商業(yè)信譽損害或者對一個注冊商標，或依據(jù)普通法而有效的標記、商號的顯著性造成的淡化行為，無論當事人之間是否存在競爭關系，商品來源是否存在混淆的可能性，均有權提出禁令救濟?！?996年世界知識產(chǎn)權組織通過的《關于反不正當競爭示范規(guī)定》第三條專門對“損害他人商譽或名聲”的行為進行了規(guī)定，指出降低商標、廠商名稱或其他企業(yè)名稱、產(chǎn)品外觀設計、產(chǎn)品或服務介紹、名人或著名虛構人物的區(qū)別性特征或廣告價值，都屬于“弱化商譽或名聲”的行為?？傊?，反淡化理論目前的適用范圍已經(jīng)包括了對商標、商號、其他商業(yè)識別性標識的商譽都進行法律保護。由此可以看出，即使從相關法學基礎理論角度看，我國目前商號的知識產(chǎn)權法律保護應該得到加強。
??（2）完善我國商號知識產(chǎn)權保護的措施
??首先，在立法層面上，應該結合目前我國的發(fā)展形勢，適當考慮修訂幾部關于保護商號的行政法規(guī)，比如：較多地增加對企業(yè)名稱（商號）的法律保護內(nèi)容，使其條文能夠詳細化。因為隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，商號對于企業(yè)而言，其重要作用也越來越強，增加相關商號的保護內(nèi)容，同時也是對入世后我國商標法修改的一個應對之舉。這樣可以更加構筑起我國商業(yè)標識的知識產(chǎn)權法律保護體系。
??其次，在體制上，可以考慮借鑒商標申請所采取的全國統(tǒng)一審查制。我國《商標法》對商標的申請注冊采取的是統(tǒng)一管理、統(tǒng)一審查，即：由國家工商行政管理局商標局負責受理全國范圍內(nèi)的商標申請注冊，同時對申請注冊的商標實施統(tǒng)一審查，這樣做一方面可以事先預防侵犯他人在先權利現(xiàn)象的發(fā)生，另一方面也便于國家對商標的統(tǒng)一管理。因此，基于避免今后再發(fā)生類似“歐美大地”商號糾紛案的案件的發(fā)生（因為被告北京歐美大地儀器設備有限公司同樣是經(jīng)合法登記注冊而成立的），可以考慮在照顧原有體制的基礎上，對商號的知識產(chǎn)權保護也采取類似的法律措施。比如：在仍然保持各級工商行政管理機關登記注冊的基礎上，實行全國聯(lián)網(wǎng)，統(tǒng)一檢索、審查，從而杜絕不同行政區(qū)域內(nèi)的諸多企業(yè)擁有相同商號現(xiàn)象的發(fā)生。
??最后，在法律程序上，也可以適當考慮借鑒商標法規(guī)定的異議撤銷程序，即：允許相關權利關系人在商號登記注冊后的一段期限內(nèi)（如3個月），可以向相應的登記注冊管理機關提出異議，申請撤銷不正當?shù)纳烫枴Ｍ瑫r，因為商號不同于商標，因為商號一經(jīng)登記便要核發(fā)相應的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，所以可以不考慮在立法上增設相關商號的初審公告的規(guī)定，只要增設異議撤銷程序即可與統(tǒng)一審查體制相配合，共同杜絕不同行政區(qū)域內(nèi)的諸多企業(yè)擁有相同商號現(xiàn)象的發(fā)生。
??注解：
??1、文中“商號”與“字號”的含義等同，都屬于同一類的知識產(chǎn)權。
但是，對于中藥現(xiàn)代化，人們強調(diào)得更多的是如何采用各種規(guī)范以及何種新技術應用于中藥產(chǎn)業(yè)，而對于知識產(chǎn)權在中藥現(xiàn)代化中的作用卻認識不夠。實際上，知識產(chǎn)權已經(jīng)成為物力、財力和人才之后的又一種新的經(jīng)營資源，被人們稱為“第四經(jīng)營資源”。中藥現(xiàn)代化將產(chǎn)生眾多的技術創(chuàng)新與市場價值，而現(xiàn)代化的這些成果只有固化為受到法律保護的各種知識產(chǎn)權，才能真正保護中藥企業(yè)的合法利益、規(guī)范中藥市場秩序。
中醫(yī)藥理論與知識產(chǎn)權制度并不矛盾。專利制度的“三性（創(chuàng)造性、新穎性、實用性）”要求適用于所有行業(yè)，中醫(yī)藥行業(yè)也不例外。實際上，知識產(chǎn)權不僅可以作為中藥現(xiàn)代化的表現(xiàn)形式，而且可以成為推進中藥現(xiàn)代化的有效工具。經(jīng)過數(shù)百年的發(fā)展，以專利保護制度為代表的知識產(chǎn)權制度已經(jīng)發(fā)展成為一種促進產(chǎn)業(yè)步入良性循環(huán)發(fā)展的有效機制，成為促進技術創(chuàng)新的加速器。因為，一方面，知識產(chǎn)權制度通過給予發(fā)明人一定期限的壟斷權利而鼓勵人們發(fā)明創(chuàng)造的積極性；另一方面，通過公開發(fā)明內(nèi)容，后人可以在更高水平的基礎上進行新的發(fā)明與創(chuàng)造，既避免了社會的低水平重復，又減少了資源的浪費，從而推動社會快速向前發(fā)展。
二、繼承和發(fā)揚中醫(yī)藥理論傳統(tǒng)是中藥現(xiàn)代化及其知識產(chǎn)權保護的基本原則
以知識產(chǎn)權制度作為中藥現(xiàn)代化的工具，并不表明可以無須堅持中醫(yī)藥的基本特征了。目前，對中藥未來的發(fā)展，有這樣一種看法，就是認為中藥應該按照西藥的人體解剖學以及生化生理理論來加以改造，強調(diào)中藥西藥化，要求中藥“與國際接軌”。其實，這樣一種觀念不但不會使中藥得到發(fā)展，還可能導致中藥與中醫(yī)相分離，最終使中藥走入死胡同。這是因為，中藥知識產(chǎn)權具有不同于西藥的特征，它與中醫(yī)理論密不可分，脫離了中藥的基本原則，藥物也就不成其為中藥了。實際上，在中醫(yī)藥的國際化與現(xiàn)代化過程當中，絕大部分標準規(guī)范，只能由中國自己利用知識產(chǎn)權制度的有效機制、依據(jù)幾千年的中醫(yī)藥理論與實踐來制定；并且要在此基礎上，通過國際交流與合作，使之獲得國際認可并成為國際植物藥的規(guī)范與標準。
三、建立中藥知識產(chǎn)權的創(chuàng)造、保護、有效利用以及人才培養(yǎng)體系
中藥知識產(chǎn)權本身是個完整的體系，包括知識產(chǎn)權的創(chuàng)造、保護、有效利用以及人才培養(yǎng)等諸多環(huán)節(jié)，而每個環(huán)節(jié)又都包含眾多的內(nèi)容。因此，中藥知識產(chǎn)權不僅僅是個保護的問題，必須將其作為一個完整的體系來對待。
（一）中藥知識產(chǎn)權的創(chuàng)造
中藥知識產(chǎn)權具有長鏈性(中藥主要以動植物資源作為自己的原料來源。由動植物原料制造成中成藥，必須經(jīng)過諸多生產(chǎn)制作工序，其中的每個工序都可能包含諸多的知識產(chǎn)權內(nèi)容，涵蓋知識產(chǎn)權的各個方面。這就是中藥知識產(chǎn)權的長鏈性)。由于歷史傳統(tǒng)，我國在這個長鏈中的每個環(huán)節(jié)都未能建立起現(xiàn)代規(guī)范科學的知識產(chǎn)權體系。與此同時，許多有關中藥的知識與技術大都還是以比較原始的方式存在著，面臨著如何以現(xiàn)代技術進行表述與改造的問題。因此，我國在中藥知識產(chǎn)權方面將大有可為。
1.理清中藥知識產(chǎn)權的鏈條，明確各環(huán)節(jié)的具體情況、技術創(chuàng)新內(nèi)容以及知識產(chǎn)權的表述方式（專利、商標、著作權）。根據(jù)特點，可以將中藥知識產(chǎn)權的鏈條連結成中藥材資源及其生產(chǎn)、中藥炮制與飲片加工制造、處方與配方管理、中藥制藥工程技術、中藥質(zhì)量控制與保障技術、中藥產(chǎn)品的包裝、中藥基礎研究、中藥臨床用途等幾個環(huán)節(jié)。每個環(huán)節(jié)都可結合不同特點，選用不同形式的知識產(chǎn)權方式，對中藥知識產(chǎn)權鏈條進行全方位的保護，使我國能夠在一定程度上對中藥的國際貿(mào)易加以控制。
2.中醫(yī)藥知識產(chǎn)權要以現(xiàn)代科學技術為工具，選擇那些共性的關鍵技術(根據(jù)有關專家的意見，這些共性技術主要包括指紋圖譜技術、超臨界二氧化碳萃取技術、大孔吸附樹脂分離技術以及膜提取分離技術等)為突破口，以克服中藥知識產(chǎn)權的難表達性，并在一些重要領域取得戰(zhàn)略性的知識產(chǎn)權優(yōu)勢。我國已有民方和驗方十萬個之多，我國必須在此基礎上對所有民方和驗方進行單方分解，對每種藥材的有效部位、有效組分甚至是化合物結構及其各類藥物特性進行分析，完成“現(xiàn)代李時珍”的創(chuàng)舉。與此同時，按照現(xiàn)代科學技術，以現(xiàn)代科學范式對四氣、五味、歸經(jīng)以及“君、臣、佐、使”等中醫(yī)藥基礎理論與原則進行重新表述，為中醫(yī)藥知識產(chǎn)權的現(xiàn)代化與國際化提供操作規(guī)范以及可供國際交流的平臺。
3.中醫(yī)藥信息資源將是創(chuàng)造中醫(yī)藥知識產(chǎn)權的重要領域，也將為中醫(yī)藥知識產(chǎn)權的創(chuàng)新和保護提供有效工具。目前，我國中醫(yī)藥信息資源的分布比較散亂，因此中醫(yī)藥信息資源的系統(tǒng)化將是一項非常緊迫的任務。建議由國家中醫(yī)藥管理機構成立醫(yī)藥分類以及數(shù)據(jù)庫軟件系統(tǒng)開發(fā)與管理的權威組織，建立包括中藥材資源分布和中成藥等在內(nèi)的各類中醫(yī)藥信息標準數(shù)據(jù)庫，完善數(shù)據(jù)庫加工與檢索系統(tǒng)，使中醫(yī)藥的知識產(chǎn)權的創(chuàng)造、利用與保護建立在現(xiàn)代信息技術的基礎之上。
（二）中藥知識產(chǎn)權的有效利用
我國中藥行業(yè)的知識產(chǎn)權一直未能得到有效利用，造成這種狀況的主要原因，一是我國中藥企業(yè)習慣于以商業(yè)秘密的
方式進行保護，知識產(chǎn)權的數(shù)量少、質(zhì)量不夠，專利、商標等意識也強烈；二是非職務發(fā)明比例遠遠高于職務發(fā)明，不利于知識產(chǎn)權的利用；三是行政保護為企業(yè)提供了過度的保護，企業(yè)對現(xiàn)行的行政保護過于依賴；四是中醫(yī)藥的研發(fā)與產(chǎn)業(yè)化相互脫節(jié)。因此，要提高中藥知識產(chǎn)權的利用效率，必須在這些方面加以改進與提高。
與此同時，要充分利用信息網(wǎng)絡技術的優(yōu)勢，以加快中醫(yī)藥知識產(chǎn)權信息的檢索、查新以及知識產(chǎn)權申請工作步伐。此外，進一步完善各類已完成與政府機構脫鉤的中介性知識產(chǎn)權服務機構，建立健全中藥知識產(chǎn)權服務體系。
（三）中藥知識產(chǎn)權的人才培養(yǎng)體系
中藥知識產(chǎn)權的人才培養(yǎng)體系由知識產(chǎn)權申請、、中藥企業(yè)的知識產(chǎn)權管理以及司法等幾個方面。我國知識產(chǎn)權的專業(yè)人員本來就非常缺乏，由于中醫(yī)藥行業(yè)的專業(yè)性，這方面的人才就更是稀少。為此，除了加快高等院校的中醫(yī)藥知識產(chǎn)權人才培養(yǎng)之外，還應當加快相關的人才培訓步伐。
四、完善中藥知識產(chǎn)權保護體系
完善中藥知識產(chǎn)權保護體系的關鍵在于根據(jù)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權特征，協(xié)調(diào)知識產(chǎn)權法律與行政保護法規(guī)之間的關系。
（一）中藥知識產(chǎn)權的法律保護
從最近對商標法、著作權法以及專利法的修改情況來看，我國已經(jīng)建立起了與WTO的TRIPS相一致的新的知識產(chǎn)權法律體系?，F(xiàn)在的問題在于，知識產(chǎn)權這套制度如何與中醫(yī)藥行業(yè)自身的特點相結合。就專利制度而言，在中藥專利的申請過程當中，可以考慮將中醫(yī)藥的理論與原則融入到專利的“創(chuàng)造性、新穎性、實用性”要求之中，制定適合中藥專利審批的具體規(guī)則(為此，國家專利局可以考慮將隸屬于“化學發(fā)明審查一部”的“中藥處”單列出來，成為專司中藥專利審查工作的“中藥發(fā)明審查部”，從組織上保證中藥專利審批制度的建立與完善)，使得中醫(yī)理論與中藥本身都可借助專利機制而獲得創(chuàng)新與發(fā)展(中醫(yī)藥理論的專利化問題，可以參考世界上某些國家的軟件專利化的做法)。只有與現(xiàn)代專利制度對接，古老的中醫(yī)藥才能真正地獲得新生。
強化商標保護對中藥產(chǎn)業(yè)的發(fā)展至關重要。當前，尤其要解決中藥企業(yè)的“老字號”問題。長期以來，“老字號”已經(jīng)成為困擾中藥企業(yè)未來發(fā)展的一個潛在問題。例如，“同仁堂”是個已有300多年的中藥老字號，但是，由于歷史原因，現(xiàn)在除了北京同仁堂外，還有南京同仁堂、天津同仁堂等。這些“同仁堂”們都以中藥為主業(yè)，但是相互之間卻沒有任何利益連帶關系。因此，一旦哪個“同仁堂”出了什么質(zhì)量問題，就很可能會產(chǎn)生連帶影響，重演“冠生園陳餡月餅”的悲劇(2001年9月，南京冠生園食品有限公司使用“陳餡月餅”被媒體曝光，上海冠生園集團也受到“株連”，10天內(nèi)月餅銷售量急劇下跌50%。于是，上海冠生園首先站出來聲明自己“與南京冠生園毫無關系”，后來四川新都冠生園又聯(lián)合全國20多家冠以“冠生園”名稱的食品企業(yè)，準備向南京冠生園“討個說法”。
冠生園品牌系由1918年到上海經(jīng)商的廣東人冼冠生先生所創(chuàng)，最早經(jīng)營粵式茶食、蜜餞、糖果。1925年前后，上海冠生園在天津、漢口、杭州、南京、重慶、昆明、貴陽、成都開設分店，在武漢、重慶投資設廠。其南京分店即是現(xiàn)“南京冠生園”的前身。1956年，冠生園進行公私合營。冼氏控股的冠生園股份有限公司解體，上?？偛俊耙环譃槿?，各地分店成為隸屬地方的獨立法人，與上海冠生園再無關系。時至今日，全國已有數(shù)以百計的食品生產(chǎn)企業(yè)共占著這個知名商標的使用權)。對這個問題，可以考慮根據(jù)新商標法有關馳名商標、集體商標以及“權利在先原則”的規(guī)定，結合行政與市場手段，實現(xiàn)“老字號”的整合與一體化。
（二）中藥知識產(chǎn)權的行政保護
中藥的行政保護主要包括新藥保護與品種保護制度。盡管行政保護的初衷是為了規(guī)范中藥產(chǎn)品的市場秩序，但是由于行政保護實際上是一種全面的保護，因而對中藥知識產(chǎn)權來說，也是一種有效的保護措施?，F(xiàn)在的問題是，10多年前的行政保護制度到如今已經(jīng)成為中藥知識產(chǎn)權保護領域所面臨的最大的問題，必須對其進行調(diào)整與改革。具體內(nèi)容如下：
1.就中藥而言，取消新藥保護制度。新藥保護政策主要是為了便于我國西藥企業(yè)仿制國外專利藥，但是，加入WTO之后，這種作用顯然已不再存在了。2001年12月1日開始實施的新的《藥品管理法》對此也沒作要求。實際上，如果對品種保護政策進行修改，新藥保護制度的某些功能完全可以合并到品種保護政策當中來。
2.修改中藥品種保護條例。新的《藥品管理法》明確規(guī)定，“國家實行中藥品種保護制度”（第三十六條）。但是，在新的歷史條件下，1993年的“中藥品種保護條例”顯然已經(jīng)不適合WTO框架下的經(jīng)濟全球化的需要，因此必須對其進行修改。重要的是，中藥品種保護的宗旨要從提高中藥品種質(zhì)量、維護中藥企業(yè)利益轉(zhuǎn)移到促進中醫(yī)藥現(xiàn)代化以及中藥企業(yè)技術創(chuàng)新上來。為此，中藥品種保護制度可做下列修改：
（1）調(diào)整保護范圍。第一、被保護的必須是符合中醫(yī)藥基本理論與原則的中藥品種，已經(jīng)西藥化的藥品不能作為接受保護的中藥品種。第二、取消第二條“申請專利的中藥品種，依照專利法的規(guī)定辦理，不適用本條例”，除了列入國家藥品標準的中藥品種外，還應當將獲得發(fā)明專利的中藥品種納入其中，并且在一段相當長的時間內(nèi)，逐漸過渡到專利中藥品種上。第三、由于行政效力只在一國國內(nèi)有效，因而品種保護仍然是在我國國內(nèi)生產(chǎn)的中藥品種。但是，在加入WTO之后的國際化經(jīng)濟環(huán)境下，這里的“國內(nèi)生產(chǎn)”不僅包括內(nèi)資企業(yè)，也會包括外資企業(yè)，從而體現(xiàn)WTO的“國民待遇”原則。這就表明，中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的發(fā)展將采取開放政策，借助跨國制藥企業(yè)的科技實力，讓其與國內(nèi)企業(yè)一道，為中醫(yī)藥的現(xiàn)代化發(fā)展而共同努力。另外，如果今后逐漸過渡到專利中藥品種的話，中藥專利的國際保護也將得到保障。同時，中藥行業(yè)的低水平重復生產(chǎn)問題也將得到根本的解決。第四、中藥保護品種必須體現(xiàn)環(huán)境保護的要求，鼓勵開發(fā)野生中藥材的人工制成品。中藥品種保護必須用好世界貿(mào)易組織貿(mào)易技術壁壘協(xié)議（WTO/TBT）的有關措施，利用綠色技術管理體系保護我國中藥產(chǎn)業(yè)。
（2）改善保護機制。第一、專利保護機制與分類保護相結合。利用專利保護機制的科學性，使中藥創(chuàng)新進入一種良性循環(huán)；同時，根據(jù)中醫(yī)藥基本理論與原則所確定的中藥品種的“三性（創(chuàng)造性、新穎性、實用性）”差異，對不同的專利中藥品種實行分類保護。因為，專利制度實行的是無差異的等同保護，即對所有獲得發(fā)明專利的產(chǎn)品一律實行20年的保護期限。不同的發(fā)明專利，其“三性”差異可能會比較大，在許多行業(yè)里，甚至還存在著垃圾專利的情況。以專利機制對中藥品種進行分類保護的目的，就在于通過行政手段對真正的創(chuàng)新藥品進行差異化保護，真正地促進中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的現(xiàn)代化與科技創(chuàng)新步伐。第二、分類保護。行政保護自然要實行分類保護，可以考慮結合現(xiàn)有的新藥保護和品種保護的分類標準，將其劃分為4類或5類。
從實際效果來看，這套機制就相當于讓專利保護與中
藥品種保護成為中藥的兩種可供選擇的保護方案。雖然法律效力高于行政效力，但是，由于目前我國知識產(chǎn)權法律在保護效率與力度方面尚嫌不足，而行政保護則具有便利、快捷的特點，因而能夠適應企業(yè)對中藥行政保護的依賴性。與此同時，如果行政保護程度高于專利保護的話，中藥企業(yè)將優(yōu)先選擇中藥品種保護。此外，由于中藥行政保護結合了專利制度，因而避免了與WTO有關法律與原則的沖突。
（3）合并保護期限。合并新藥保護與品種保護之后，行政保護的期限應該減少，但是必須長于專利保護的20年，以真正體現(xiàn)差異化保護的目的。在WTO的機制下，這種較長期限的保護將促進跨國制藥企業(yè)進入中醫(yī)藥行業(yè)，傳統(tǒng)的中醫(yī)藥理論也許會因此獲得新生。
（4）改革管理機構。目前的中藥品種保護審評工作由“國家中藥品種保護審評委員會”具體負責。中編辦明文規(guī)定，國家中藥品種保護評審委員會為事業(yè)編制，經(jīng)費自理。但是，品種保護整合了中醫(yī)藥知識產(chǎn)權與藥政管理職能，就我國現(xiàn)實情況來看，顯然屬于政府職能。因此，將“國家中藥品種保護評審委員會”定為“事業(yè)編制”且“經(jīng)費自理”，會給具體的評審工作帶來不利影響。
乙方：
地址：
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法定代表人：
法定代表人：
鑒于甲乙雙方簽訂了相應設備采購合同，為保證雙方的長期合作，維護甲、乙雙方的合法權益，經(jīng)雙方協(xié)商一致，就知識產(chǎn)權保護達成如下協(xié)議：
一 乙方對甲方知識產(chǎn)權的權限：
1. 根據(jù)雙方所簽合作協(xié)議，乙方視情況可使用甲方擁有的或有權使用的以下知識產(chǎn)權的一種或數(shù)種：
1.1. 專利權：包括發(fā)明、實用新型、外觀設計；
1.2. 商業(yè)秘密（包括但不限于專有技術）技術方案、工程設計、電路設計、制造方法、配方、工藝流程、技術指標、計算機軟件、數(shù)據(jù)庫、研究開發(fā)記錄、技術報告、檢測報告、實驗資料、試驗結果、圖紙、樣品、樣機、模型、模具、操作手冊、技術文檔、相關的函電等等。
二 乙方對甲方知識產(chǎn)權的保護履行下列義務：
1. 乙方擁有甲方所提供的產(chǎn)品設計數(shù)據(jù)，乙方有權按產(chǎn)品設計數(shù)據(jù)進行生產(chǎn)加工，但產(chǎn)品只能是銷售給甲方。
2. 主合同期滿，乙方無權再使用產(chǎn)品數(shù)據(jù)進行生產(chǎn)、銷售，并應銷毀原有合同專用的模具、樣板、圖文、數(shù)據(jù)等生產(chǎn)工具（費用由乙方承擔）
3. 乙方不得仿制、假冒甲方產(chǎn)品；不得將甲方提供的或具有甲方知識產(chǎn)權的任何模具、工裝、圖文、數(shù)據(jù)等轉(zhuǎn)讓、出借或以其他方式給他人使用；不得將相應的產(chǎn)品包括正品、副品及利用上述模具、工裝生產(chǎn)的零配件轉(zhuǎn)售他人。
4. 如知悉第三方侵害甲方專利權及商業(yè)秘密的行為，乙方有義務提供線索并配合甲方進行調(diào)查取證，協(xié)助工商、司法機關查處侵權行為。
三 不侵權保證
1. 乙方應該保證，所有甲方提供的設計數(shù)據(jù)、工裝夾治具、圖文、模具；乙方不得透漏給第三方（包含其母公司或子公司）
2. 乙方應該保證，所有甲方數(shù)據(jù)及圖文在未經(jīng)得甲方同意的情況，不進行復制與拷貝。
四 違約責任：
1. 乙方為甲方提供的技術或設計、制造的產(chǎn)品及所采用的設計方案、外觀、技術如侵犯任何第三人的商標權、專利權、著作權、商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權，乙方應對此負責，并對由此給甲方造成的損失負賠償責任。
2. 協(xié)議期滿或提前終止時，乙方未及時將含甲方指定內(nèi)容商業(yè)秘密的相關載體（含復印件）如數(shù)交還甲方的，應向甲方支付10萬元的違約金，并仍須履行甲方限期交還上述資料的義務。
3. 乙方運用甲方提供的技術、商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權為自己或他人生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品（包括許諾銷售）的，應向甲方支付違約金30萬元，如違約金不足補償損失的，還應賠償損失，此損失分為直接損失及間接損失，包括但不限于甲方的失去的利潤、市場份額的喪失、品牌損失、重新開拓市場的費用等。
五 對專利權的保護：
1. 對于甲方提供的技術（含外觀），未經(jīng)甲方許可，乙方不得自行將其申請專利；對乙方提供的技術（含外觀），為防止第三方將該技術申請專利，甲方有權督促乙方盡快將其申請專利，乙方不答復的或不能在指定期限內(nèi)提出有效申請的，視為乙方放棄該專利的申請權給甲方，甲方有權直接申請，但對于取得的專利權，乙方將有償使用，如轉(zhuǎn)讓，乙方有優(yōu)先的受讓權。
2. 未經(jīng)約定或甲方許可，乙方不得將甲方專利號印在為自己或他人生產(chǎn)、使用、銷售的產(chǎn)品上。
六 商業(yè)秘密的保護：
1. 乙方在與甲方進行業(yè)務交往過程中，獲悉的甲方商業(yè)秘密應履行嚴格的保密義務，采取相應的保密措施，未經(jīng)甲方許可，不得自行使用和許可第三方使用、不得出現(xiàn)泄密事件（包括主動向第三方泄露或因保護不當為第三方獲知）2. 乙方應有健全的商業(yè)秘密保護制度，與相關員工簽訂保密協(xié)議，商業(yè)秘密載體的復制、借閱、分發(fā)、回收、銷毀等，應嚴格實行登記、追蹤等相關制度，妥善保管。
3. 甲乙雙方合作結束后，乙方有義務將含甲方指定內(nèi)容商業(yè)秘密的相關載體（含復印件）全部交還給甲方。
4. 乙方在與甲方進行業(yè)務交往過程中，不得通過任何不正當途徑與手段探聽、竊取、使用、泄露甲方之商業(yè)秘密。
5. 乙方應妥善保管甲方提供的樣板、模具、夾具、工裝及圖文、資料等生產(chǎn)工具，在甲乙雙方合作結束后，所有復制品全部交還給甲方。
七未經(jīng)協(xié)議或甲方許可，乙方不得以任何形式為自己及第三方生產(chǎn)、銷售使用甲方知識產(chǎn)權的產(chǎn)品或零部件。
八不論任何原因，乙方未經(jīng)甲方同意而將甲方提供的知識產(chǎn)權許可、提供、泄露給第三方，應向甲方支付違
約金50萬元，違約金不足彌補損失的，乙方仍應賠償損失，損失計算與上述第（四）項同。
九 乙方違約情節(jié)嚴重的，甲方有權立即終止本合同，并同時終止主合同，依法追究乙方責任。
十本協(xié)議有效期與甲、乙雙方所簽訂之主合同相同，本協(xié)議履行期間，如雙方所簽主合同不論以任何原因終止或被解除，則本協(xié)議也將自行終止。
十一 本協(xié)議終止或解除后，乙方應承擔的對甲方知識產(chǎn)權的保護義務，并不解除，仍然有效。
十二 本協(xié)議未盡事宜由雙方可另行協(xié)商，或以《合同法》及有關法律為準。
十三 本協(xié)議履行中如發(fā)生爭議，雙方可協(xié)商解決，如協(xié)商不成應提交甲方所在地法院解決。
十四本協(xié)議一式兩份，甲乙雙方各持壹份，具同等法律效力，經(jīng)雙方簽字、蓋章并于雙方所簽的主合同生效條件下生效。
甲方：
乙方：
授權代表：
授權代表：
日期：____年 ____月____日
2010年中藥成為中國“十二五”規(guī)劃的支柱新興產(chǎn)業(yè)之一，民族藥在中藥中占據(jù)了重要地位。為了推動民族藥產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，國家采取了包括知識產(chǎn)權保護在內(nèi)的一系列有效措施。除了爭議不大的商標權和商業(yè)秘密保護之外，我國對民族藥的知識產(chǎn)權保護主要通過兩種形式:一是根據(jù)《專利法》實施的專利權保護。根據(jù)現(xiàn)行《專利法》，符合條件的民族藥發(fā)明可以授予專利權，保護期限為20年。另一種是根據(jù)《中藥品種保護條例》實施保護。1993年開始實行的《中藥品種保護條例》屬于行政保護，國內(nèi)學者將其稱為中藥品種保護權?！吨兴幤贩N保護條例》將民族藥作為中藥的一個重要組成部分納入中藥品種保護的范圍，符合規(guī)定的民族藥品種可以得到相應的保護，申請獲準的企業(yè)有一定年限的生產(chǎn)獨占權，并可以續(xù)期［1］。
2民族藥專利保護的經(jīng)濟分析
現(xiàn)代專利制度保護的是技術創(chuàng)新，針對的是一般主體，具有普適性特征。民族藥的民族性及其傳統(tǒng)知識屬性，決定其不僅主體上不具備專利制度要求的一般性，而且同技術創(chuàng)新存在著天然的矛盾，因此專利保護必然與民族藥存在某些不兼容的地方。但這并不意味著專利保護排斥民族藥，更不必然損害民族藥的發(fā)展。無論是主體的特殊性還是傳統(tǒng)知識同創(chuàng)新之間的矛盾，歸根到底只是專利制度對民族藥進行保護過程中遇到的技術問題，完全可以通過相應的技術手段加以解決［2］。從經(jīng)濟學的角度看，對相關技術提供專利權保護，其產(chǎn)生的利益一定要超過施行這種保護產(chǎn)生的成本，從而能夠給社會帶來凈福利的增加。用NP表示社會凈福利，用P表示專利權保護帶來的收益，用C表示專利權保護帶來的成本，當NP=P－C＞0時，專利權保護才有意義。也就是說，要證明對民族藥實行專利保護的正當性，需從成本和收益兩方面證明這種保護可以促進社會總福利水平的提高，實現(xiàn)資源的有效配置。毫無疑問，專利保護產(chǎn)生的最大社會收益是更多的技術創(chuàng)新的出現(xiàn)。但是，就算在專利審查時對民族藥實行較為寬松的政策，由于民族藥從根本上來講屬于傳統(tǒng)知識，其持有人為經(jīng)濟、技術不發(fā)達的少數(shù)民族群體，這一群體能否因為專利保護而作出可觀的創(chuàng)新是值得懷疑的。因此，在授予此類專利時，一定要注意審核持有人的可持續(xù)創(chuàng)新能力，必要的時候可以國家的力量扶持其組建公司持有此類專利，以保證專利刺激創(chuàng)新，使社會凈福利NP得以實現(xiàn)。此外，因為民族藥同少數(shù)民族群體悠久的歷史傳統(tǒng)相掛鉤，少數(shù)民族持有者在其歷史、文化的理解方面有著先天的優(yōu)勢，所以他們較其他人群更有可能對其進行繼承和發(fā)揚。對民族藥持有者進行經(jīng)濟補償可以使掌握民族藥的少數(shù)民族群體更好地促進民族藥的發(fā)展，從而產(chǎn)生不同于普通專利保護的額外收益。民族藥專利權保護主體、客體及其保護期限的不確定性，必然導致確定專利權歸屬、范圍、期限成本的增加，從而增加專利權交易的成本和維權的成本，使之較普通專利權的成本高。另外，由于民族藥專利權費用的存在，其引起的阻礙創(chuàng)新的成本以及由于逐利而降低創(chuàng)新質(zhì)量的成本、減少受益人數(shù)的成本，也不低于普通的專利。因此，對民族藥進行專利保護的成本較普通專利保護要大［3］。
3中藥品種保護的經(jīng)濟分析
正是因為專利制度要求的普適性和創(chuàng)新性同包括民族藥在內(nèi)的我國傳統(tǒng)藥物在主體和新穎性上很大程度的不兼容，我國于1993年施行了《中藥品種保護條例》。《中藥品種保護條例》對民族藥持有者并無新穎性的要求，更切合民族藥的實際。但其存在是否能對社會總體福利產(chǎn)生正面影響，仍需從收益－成本角度進行分析。用NP表示社會凈福利，用P表示對民族藥施行中藥品種保護帶來的收益，C表示對民族藥施行中藥品種保護帶來的成本，當NP=P－C＞0時，社會總體福利增加，對民族藥施行中藥品種保護有意義。那么，對民族藥施行中藥品種保護的收益有哪些呢?(1)中藥品種保護給民族藥生產(chǎn)企業(yè)帶來的經(jīng)濟利益(P1)。這種利益對于整個社會來講，只是一種轉(zhuǎn)移支付，在不考慮不同人群的邊際效用不同的情況下，P1對于社會整體福利的影響等于零。(2)施行中藥品種保護最大的收益是由于中藥品種保護帶來的壟斷利益導致的民族藥質(zhì)量的提高以及創(chuàng)新的增加(P2)。(3)此種保護賦予的壟斷權減少的社會上重復投資帶來的節(jié)約(P3)。施行中藥品種保護的成本包括以下幾部分:(1)與中藥品種保護給民族藥生產(chǎn)企業(yè)帶來的經(jīng)濟利益相對應的社會支出(C1)。對于社會整體來講，C1=P1。(2)為了民族藥獲得中藥品種保護而產(chǎn)生的各種交易成本(C2)。中藥品種保護的主要是已有相應中藥品種生產(chǎn)者的既得利益者，其作用是阻止新的生產(chǎn)者進入，因此受保護的中藥品種權利的交易雖然法律也有提到，但實際上幾乎不存在，因此這一成本很小。(3)懲罰專利侵權產(chǎn)生的執(zhí)法成本(C3)。(4)中藥品種保護增加了新生產(chǎn)者進入這一領域的成本，會導致一定程度的壟斷，減少行業(yè)競爭，進而減少相應品種民族藥的供給，因此會使社會產(chǎn)生一定程度的凈損失(C4)，這一成本對于新進入者影響尤其大。(5)由于中藥品種保護可帶來可觀的經(jīng)濟利益，因此民族藥生產(chǎn)商會傾向于謀求已有的民族藥品種獲得此等保護，而忽視作為行業(yè)持續(xù)發(fā)展根本的民族藥的創(chuàng)新，進而給社會福利帶來負面的影響(C5)。(6)因中藥品種保護導致可獲取受保護的民族藥品種的人數(shù)減少而產(chǎn)生的成本(C6)。綜上，社會凈福利NP=P(P1，P2，P3)－C(C1，C2、C3、C4、C5、C6)。由于P1=C1，因此要使NP＞0，則P2+P3＞C2+C3+C4+C5+C6。P1和C1比較直觀，C2、C3、C4、C5、C6則難以準確計量，易受評估人的主觀影響。在資本導向的社會里，易出現(xiàn)夸大P2、P3，縮小C1、C2、C3、C4、C5、C6的傾向，因此最終的社會凈福利NP可能被高估，從而出現(xiàn)社會凈福利NP實際為負，立法者以為其為正，而繼續(xù)對此民族藥進行中藥品種保護的可能。這是民族藥中藥品種保護應當注意的問題。隨著時間的推移，中藥品種保護會出現(xiàn)邊際收益遞減和邊際成本遞增的情況。隨著中藥品種保護時間的延長，受保護的民族藥品種生產(chǎn)商提高產(chǎn)品質(zhì)量的可能性和成本會逐漸增大，民族藥的持續(xù)發(fā)展會越來越依賴于真正的創(chuàng)新即專利權的保護，而不是對既有民族藥品種的中藥品種保護，從而導致P2逐漸降低。與此同時，隨著受中藥品種保護的民族藥生產(chǎn)商的日益發(fā)展，其交易成本C2、維權成本C3會逐漸遞增，而且隨著生產(chǎn)企業(yè)的壟斷越來越強，其對創(chuàng)新阻礙的成本C4以及價格提高帶來的受益者減少的成本C6會越來越高。這意味著中藥品種保護像專利保護一樣，達到一定的年限之后，如果不終止，就會出現(xiàn)社會凈福利NP＜0的情況，而且隨著保護時間的延長，社會凈福利的損失會越來越大。
4結語
第二條本辦法適用于本市行政區(qū)域內(nèi)舉辦的展覽會、展示會、博覽會、交易會、展示會等活動中有關專利權、商標權、版權等知識產(chǎn)權的保護。
第三條展會知識產(chǎn)權保護工作堅持政府指導、主辦方負責、參展方自律、社會公眾監(jiān)督的原則。
第四條市知識產(chǎn)權局負責本市展會知識產(chǎn)權保護工作的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)。區(qū)、縣人民政府負責本行政區(qū)域內(nèi)展會知識產(chǎn)權保護工作的領導和協(xié)調(diào)。
知識產(chǎn)權、工商行政管理、版權等知識產(chǎn)權行政管理部門（以下統(tǒng)稱知識產(chǎn)權行政管理部門）應當依照各自職責做好對展會知識產(chǎn)權保護工作的指導和監(jiān)督，幫助主辦方建立健全展會知識產(chǎn)權保護制度。
第五條展會管理部門應當加強對展會知識產(chǎn)權保護工作的協(xié)調(diào)、監(jiān)督、檢查，維護展會的正常秩序。
第六條有關行業(yè)協(xié)會應當通過制定行業(yè)自律規(guī)范、開展宣傳培訓等方式，增強會員的知識產(chǎn)權保護意識，協(xié)助知識產(chǎn)權行政管理部門開展展會知識產(chǎn)權保護工作。
第七條主辦方應當依法做好展會知識產(chǎn)權保護工作，建立健全展前審查參展項目（包括展品、展板、展臺及相關宣傳資料等）知識產(chǎn)權狀況的制度，督促參展方對可能引發(fā)知識產(chǎn)權糾紛的參展項目進行檢索。
第八條參展方應當合法參展，配合主辦方在展前對參展項目知識產(chǎn)權狀況進行的審查工作，不得侵犯他人的知識產(chǎn)權。
參展項目依法應當具有相關權利證明的，參展方應當攜帶相關的權利證明參展；對參展項目標注知識產(chǎn)權標記、標識的，應當按照有關規(guī)定標注。
第九條主辦方與參展方應當在參展合同中約定雙方知識產(chǎn)權保護的權利、義務和相關內(nèi)容。知識產(chǎn)權保護的內(nèi)容應當包括：
（一）參展方對參展項目不侵犯他人知識產(chǎn)權的承諾；
（二）知識產(chǎn)權投訴處理程序和解決方式；
（三）參展項目涉嫌侵權的，應當采取遮蓋、撤展等處理措施。
市知識產(chǎn)權局應當會同市工商行政管理、市版權等行政管理部門制定展會知識產(chǎn)權保護的合同示范文本，并向社會公布。
第十條舉辦時間在三天以上，且具有下列情形之一的展會，知識產(chǎn)權行政管理部門應當進駐：
（一）政府和政府部門主辦的展會；
（二）展出面積二萬平方米以上的展會；
（三）在國際或者國內(nèi)具有重大影響的展會。
主辦方應當為知識產(chǎn)權行政管理部門進駐展會開展工作提供必要的便利條件。
第十一條舉辦第十條第一款規(guī)定的展會，由本市展會管理部門審批或者登記的，展會管理部門應當自批準或者登記之日起10日內(nèi)，將展會的名稱、時間、地點、展出面積、主辦方的基本情況告知市知識產(chǎn)權局；由非本市展會管理部門審批或者登記的，展會的承辦方應當按照前述規(guī)定將舉辦展會的有關情況告知市知識產(chǎn)權局。
第十二條主辦方應當根據(jù)國家有關規(guī)定和實際工作需要設立展會知識產(chǎn)權投訴機構。
投訴機構可以由主辦方人員、相關領域的專業(yè)技術人員和法律專業(yè)人員等組成。必要時，主辦方可以邀請知識產(chǎn)權行政管理部門派人指導。
第十三條知識產(chǎn)權權利人或者利害關系人認為參展項目侵犯其知識產(chǎn)權的，可以依照有關規(guī)定向主辦方或者主辦方設立的投訴機構投訴。主辦方或者投訴機構接到投訴后應當及時指派工作人員進行調(diào)查處理。
第十四條知識產(chǎn)權權利人或者利害關系人向主辦方或者主辦方設立的投訴機構投訴的，應當提供下列材料：
（一）投訴人與被投訴人基本情況資料，包括投訴人名稱、住所、被投訴人名稱及展位號碼。投訴人委托人投訴的，應當提交授權委托書。
（二）涉嫌侵權參展項目的名稱、涉嫌侵權的證據(jù)和必要說明。
（三）知識產(chǎn)權權利證明，包括知識產(chǎn)權權屬證明、知識產(chǎn)權內(nèi)容證明和其他必要的知識產(chǎn)權法律狀況證明。
第十五條被投訴人在被告知其參展項目涉嫌侵權后，應當及時出示權利證書或者其他證據(jù)，證明其擁有對被投訴內(nèi)容的合法權屬，作出不侵權的舉證，并協(xié)助主辦方或者主辦方設立的投訴機構工作人員對涉嫌侵權物品進行查驗。
被投訴人不能作出有效舉證的，應當按照與主辦方的合同約定將涉嫌侵權的物品自行撤展；被投訴人不自行撤展的，主辦方或者主辦方設立的投訴機構可以作出撤展的決定。
第十六條因投訴人惡意投訴而給被投訴人造成損失的，投訴人應當依法承擔相應的賠償責任。
第十七條參展方應當遵守與主辦方簽訂的有關知識產(chǎn)權保護的合同條款，履行知識產(chǎn)權保護義務，配合主辦方解決糾紛。
第十八條主辦方在展會舉辦期間應當履行下列職責：
（一）接受知識產(chǎn)權侵權投訴，協(xié)調(diào)解決侵權糾紛；
（二）提供知識產(chǎn)權保護法律和相關專業(yè)技術方面的宣傳咨詢服務；
（三）在顯著位置公示知識產(chǎn)權行政管理部門的受案范圍和聯(lián)系方式，并公布主辦方或者投訴機構的服務事項、投訴地點和聯(lián)系方式；
（四）應知識產(chǎn)權權利人或者利害關系人的合理要求，出具相關事實證明；
（五）主辦方應當履行的其他職責。
第十九條展會期間發(fā)生知識產(chǎn)權糾紛的，主辦方或者主辦方設立的投訴機構應當按照事先的約定，在當事人各方自愿的基礎上進行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達成一致的，有關各方應當執(zhí)行；不能達成一致的，知識產(chǎn)權權利人或者利害關系人可以向知識產(chǎn)權行政管理部門投訴，也可以直接向人民法院。
第二十條主辦方和參展方應當接受知識產(chǎn)權行政管理部門的指導、監(jiān)督和檢查，配合知識產(chǎn)權行政管理部門和司法機關的調(diào)查取證等執(zhí)法活動。
第二十一條主辦方應當妥善保存展會期間的知識產(chǎn)權保護信息與資料，并在展會結束后報送市知識產(chǎn)權局。
第二十二條知識產(chǎn)權行政管理部門應當履行下列展會知識產(chǎn)權保護職責：
（一）依法受理知識產(chǎn)權權利人或者利害關系人的投訴，處理展會知識產(chǎn)權侵權糾紛；
（二）組織開展知識產(chǎn)權保護相關法律、政策的宣傳，以巡視、督導等方式監(jiān)督主辦方履行知識產(chǎn)權保護義務；
（三）依法查處展會期間發(fā)生的知識產(chǎn)權違法行為；
（四）建立展會知識產(chǎn)權保護情況的信息披露制度，提供有關知識產(chǎn)權保護的信息查詢服務。
知識產(chǎn)權行政管理部門應當嚴格依法履行職責，不得干擾正常的展會秩序。
第二十三條知識產(chǎn)權行政管理部門可以將主辦方履行展會知識產(chǎn)權保護職責的有關情況通報展會管理部門。
第二十四條主辦方違反本辦法第十八條第（一）項、第（二）項、第（三）項和第二十一條規(guī)定的，由知識產(chǎn)權行政管理部門依照各自的管理職責責令改正；拒不改正的，可處1000元以上3萬元以下罰款。
主辦方違反本辦法規(guī)定，不履行展會知識產(chǎn)權保護職責，其他法律、法規(guī)已規(guī)定法律責任的，依照其規(guī)定執(zhí)行。
第一條為了加強衛(wèi)生知識產(chǎn)權保護與管理，維護國家、企事業(yè)單位、科技人員等產(chǎn)權所有或持有者的合法權益，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，推動衛(wèi)生科技進步和經(jīng)濟發(fā)展，依據(jù)國家有關法律、法規(guī)，制定本規(guī)定。
第二條本規(guī)定適用于衛(wèi)生系統(tǒng)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體（以下簡稱單位）。
第三條衛(wèi)生部主管全國衛(wèi)生系統(tǒng)知識產(chǎn)權保護與管理工作。省級衛(wèi)生行政部門負責本地區(qū)衛(wèi)生系統(tǒng)知識產(chǎn)權保護與管理工作。
第四條本規(guī)定保護管理的知識產(chǎn)權，是指依照法律、法規(guī)規(guī)定或者合同約定，應該由單位所有或持有的知識產(chǎn)權，包括單位與他人共享的知識產(chǎn)權。
本規(guī)定所稱知識產(chǎn)權包括：
1.專利權；
2.商標權；
3.著作權；
4.技術秘密及商業(yè)秘密；
5.單位的名號及各種服務標志；
6.國家頒布的法律、法規(guī)所保護的其它智力成果和活動的權力。
第二章權屬
第五條國家、部門或地方資助的各類科技項目，其形成的知識產(chǎn)權歸國家所有，項目完成單位享有持有權。
第六條執(zhí)行本單位任務或主要利用本單位的物質(zhì)技術條件完成的發(fā)明創(chuàng)造或者其它技術成果，是單位的職務發(fā)明創(chuàng)造或職務技術成果。職務發(fā)明創(chuàng)造或職務技術成果，其專利申請權、持有權、使用權、許可權及轉(zhuǎn)讓權均屬單位，完成者依法享有在有關技術文件上署名的權利，獲得獎勵和報酬的權利；非職務發(fā)明創(chuàng)造或非職務技術成果，其成果所有權屬完成者。
第七條根據(jù)國家計劃，對單位持有的重要發(fā)明創(chuàng)造專利，衛(wèi)生部有權決定在指定單位實施，由實施單位按照國家有關規(guī)定向持有專利的單位支付使用費。
第八條以單位名義申請注冊的商標和服務標記，其專用權依法歸單位所有。
第九條由單位主持、代表單位意志創(chuàng)作、并由單位承擔責任的作品，其著作權由單位享有；為完成單位的工作任務所創(chuàng)作的作品，其著作權由完成者享有，單位在其業(yè)務范圍內(nèi)對其享有優(yōu)先使用權。主要利用單位的物質(zhì)技術條件創(chuàng)作、并由單位承擔責任的職務作品，作者享有署名權，著作權的其它權利由單位享有。
第十條在執(zhí)行單位任務過程中所產(chǎn)生或形成的、不對外公開的信息，包括工藝參數(shù)、工藝技術流程、試驗數(shù)據(jù)、圖紙、調(diào)研資料、技術決竅、設計方案、臨床試用情況、用戶情況、經(jīng)營渠道等技術信息和商業(yè)信息，屬單位所有。
第十一條受單位委派出國講學、進修、培訓、留學等人員，除與接收方另有協(xié)議外，在國外完成的發(fā)明創(chuàng)造或其它智力勞動成果的知識產(chǎn)權歸委派單位。
第十二條經(jīng)合法途徑接收的培訓、進修、離退休返聘、借用及兼職人員，在學習或工作期間，利用接收單位物質(zhì)技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造或技術成果，其知識產(chǎn)權歸接收單位，完成者享有署名、獲得獎勵和報酬的權利。
第十三條合作開發(fā)所完成（或形成）的專利或非專利技術成果，除合同另有約定外，其知識產(chǎn)權由合作各方共享。
第十四條委托開發(fā)所完成的發(fā)明創(chuàng)造或技術成果，其權屬按研究開發(fā)方與委托方合同約定劃分。
第十五條單位變更、終止時，對其專利權、非專利技術所有權以及仍在保護期內(nèi)作品的著作權，依法由承受權利義務的單位享有。若無承受其權利義務的法人單位，則由國家享有。
第十六條知識產(chǎn)權權屬不清或有爭議的，應當依法進行界定。
第三章職責
第十七條衛(wèi)生部及省級衛(wèi)生行政部門在衛(wèi)生知識產(chǎn)權保護工作方面有下列主要職責：
1.貫徹執(zhí)行國家知識產(chǎn)權法律、法規(guī)，研究制定本部門、本地區(qū)知識產(chǎn)權保護工作的方針、政策和規(guī)劃，指導、監(jiān)督、檢查有關單位的知識產(chǎn)權保護管理工作；
2.組織宣傳和學習有關知識產(chǎn)權的法律知識，增強各單位知識產(chǎn)權保護意識和能力；
3.依法調(diào)處或協(xié)助調(diào)處本部門、本地區(qū)有關單位發(fā)生的知識產(chǎn)權爭議和糾紛；
4.負責國家和地方各類計劃項目的知識產(chǎn)權管理；
5.依照有關法律、法規(guī)，歸口管理國家秘密技術。
第十八條各單位應明確分管領導和歸口管理部門，負責知識產(chǎn)權保護管理工作，其主要職責：
1.宣傳和組織職工學習知識產(chǎn)權的法律和法規(guī)；醫(yī)學院校應當開設有關知識產(chǎn)權的選修課程，有條件的院校，可開設必修課程；
2.結合本單位實際情況，制定知識產(chǎn)權保護管理具體規(guī)劃或辦法并組織實施。
3.負責本單位的專利、商標、著作權管理，組織有關的無形資產(chǎn)評估，技術秘密認定，知識產(chǎn)權糾紛處理、訴訟等有關法律事宜；
4.了解對本單位知識產(chǎn)權的侵權行為，采取適當方式，制止侵權行為。并對已認定的商業(yè)秘密的內(nèi)容、范圍采取保護措施，保護本單位知識產(chǎn)權的法律地位和經(jīng)濟權益；
5.參與洽談、審核本單位涉及有關知識產(chǎn)權內(nèi)容的各類合同、協(xié)議，并進行監(jiān)督。
第四章管理
第十九條研究與開發(fā)項目在立項前和進行中，項目承擔單位應當進行專利及相關文獻檢索，必要時結果報單位知識產(chǎn)權歸口管理部門審查并簽署審查意見，防止知識產(chǎn)權侵權和重復研究、開發(fā)。
第二十條單位必須建立和完善相應的制度，做好研究、開發(fā)各階段技術資料的歸檔、保存及使用管理，研究、開發(fā)過程中，要做好技術資料記錄、保管工作，確保原始資料的完整。項目完成后，須將實驗數(shù)據(jù)、記錄、工作底稿、圖紙、聲像等技術資料收齊，按各研究階段整理送技術檔案管理部門登記、歸檔。
第二十一條研究、設計、開發(fā)和中試、生產(chǎn)、經(jīng)營等過程中形成的智力成果，應及時向單位的知識產(chǎn)權歸口管理部門申報，并同時提出擬保護的內(nèi)容、范圍及保護措施。
凡準備申請專利的職務發(fā)明或職務技術成果，在申請前任何人不得以任何形式公開（《專利法》規(guī)定的不喪失新穎性的情況除外）；對不宜申請專利的職務發(fā)明創(chuàng)造，應作為單位的技術秘密或商業(yè)秘密予以保護。
第二十二條批量產(chǎn)品必須按規(guī)定使用注冊商標，單位應當注冊服務標記。
第二十三條在職、離退休留用、借調(diào)、進修、培訓人員或在校學生的非職務智力成果進行專利申請、轉(zhuǎn)讓、使用、許可，或有涉及技術權益的非職務作品進行登記、發(fā)表、出售，必須事先向所在單位的知識產(chǎn)權歸口管理部門申報。知識產(chǎn)權歸口管理部門在接到申報后30個工作日內(nèi)，提出書面審核意見，并通知申報者本人。過期未通知申報人，則視為認可。
第二十四條為了避免侵權或失權，在引進或出口技術時，應對輸出國或輸入國有關該項技術的知識產(chǎn)權法律狀況和技術狀況進行檢索、核查，結果報主管部門。
第二十五條單位在簽訂技術合同、商標許可合同，以及涉及本規(guī)定第三條內(nèi)容的其它合同時，應明確知識產(chǎn)權保護條款，經(jīng)知識產(chǎn)權歸口管理部門審查后，由單位法定代表人或其委托人簽署。
第二十六條單位在重組聯(lián)合、建立股份制、股份合作企業(yè)、以技術投資入股或合資創(chuàng)辦企業(yè)，或以專利權、非專利技術等無形資產(chǎn)進行產(chǎn)權交易或許可貿(mào)易時，必須根據(jù)國家規(guī)定委托有資格的評估中介機構進行無形資產(chǎn)價值評估。
第二十七條單位對商業(yè)秘密應采取合法有效的保密措施，包括保密制度、保密協(xié)議、保密設施。
在職、離退休留用、借調(diào)、進修、培訓人員或在校學生應自覺維護單位的合法權益，未經(jīng)單位同意或許可，不得擅自將屬于單位的技術成果或信息泄露、發(fā)表、使用或轉(zhuǎn)讓。
對涉及或可能知悉商業(yè)秘密的科技、管理或相關業(yè)務人員，單位應與之簽訂保密協(xié)議。對重大科研項目或?qū)挝唤?jīng)濟利益具有重大影響的項目，單位可與相關人員另行簽訂單項保密協(xié)議。
對國家科學技術秘密，應確定人員范圍。
第二十八條建立參觀、來訪接待制度，除規(guī)定參觀范圍、注意事項等內(nèi)容外，對涉及技術秘密的研究、實驗、生產(chǎn)、制造、保存等重點場所，應當采取專門的防范措施。凡涉及國家科學技術秘密的單位，未經(jīng)主管部門的批準，不得擅自安排與此相關的參觀活動。
第二十九條凡承擔國家或部門重大科技項目的主要科技人員，在任務尚未結束之前，原則上不得調(diào)離、出國定居或辭職；被確定為國家技術秘密的人員，須經(jīng)確定密級的主管部門批準，并由單位對其進行保密審查，并簽署保密責任承諾書后，方可調(diào)離、出國定居或辭職。
各類人員在辦理離退休或調(diào)動、辭職、出國定居手續(xù)前，須交回屬于單位的全部資料、實驗數(shù)據(jù)、儀器設備、樣品等，否則不予輸辦理。
第三十條單位應當實行知識產(chǎn)權保證書制度，與有關人員簽訂知識產(chǎn)權保證書，履行保護本單位知識產(chǎn)權的義務。
對單位技術權益和經(jīng)濟利益有重要影響的科技、管理或相關業(yè)務人員（包括離、退休人員），單位應在勞動聘用合同或者保密協(xié)議中約定竟業(yè)限制條款。約定在限制期限內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關系的其它單位任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關系的同類產(chǎn)品或業(yè)務，限制期不應超過三年。
第三十一條行政管理人員，對其業(yè)務范圍內(nèi)所涉及的技術秘密或不宜公開的信息負有保密責任，不得非法使用或透露給第三方。
第三十二條參加項目鑒定、評審、評估、驗收工作的專家及相關人員，未經(jīng)項目單位或個人同意，不得擅自披露、使用或向他人提供、轉(zhuǎn)讓有關項目的技術資料、文件或商業(yè)秘密。
第三十三條單位應設有知識產(chǎn)權保護專項費用（或撥出?？?，或從單位技術轉(zhuǎn)讓收益中提取），用于知識產(chǎn)權管理、培訓、補助專利申請、審查、維持，商標注冊、續(xù)展，知識產(chǎn)權訴訟及競業(yè)限制等項開支。
第五章獎懲
第三十四條單位應按照國家有關規(guī)定，對職務發(fā)明創(chuàng)造者或被認定為職務技術秘密項目的完成者給予表彰、獎勵或報酬，并作為考核其能力、業(yè)績的重要指標之一。
第三十五條對于在知識產(chǎn)權形成、科技成果轉(zhuǎn)化及知識產(chǎn)權保護、管理工作中有突出貢獻的，或有效制止侵權、維護單位知識產(chǎn)權合法權益、成績顯著的人員，各單位應給予表彰獎勵。
第三十六條單位將其知識產(chǎn)權或職務發(fā)明創(chuàng)造、職務技術成果自行產(chǎn)業(yè)化、自行實施的，單位應當在成功投產(chǎn)后連續(xù)三至五年從實施該項目所取得的年凈收入中提取不低于5%的比例，獎勵對完成該項目及對其產(chǎn)業(yè)化作出重要貢獻的人員；單位將其知識產(chǎn)權或職務發(fā)明創(chuàng)造、職務技術成果進行轉(zhuǎn)讓，或者許可他人實施的，應從取得的凈收入中，提取不低于30%的比例，獎勵項目完成人員和轉(zhuǎn)化有功人員。
采用股份制形式的單位科技企業(yè)，或者主要以技術向其它股份制企業(yè)投資入股的單位，可以將在科技成果研究、開發(fā)、轉(zhuǎn)化中做出重要貢獻的有關人員的報酬或獎勵，按國家有關規(guī)定折算為股份份額或出資比例分享收益。
第三十七條違反本規(guī)定，對科研、開發(fā)項目完成后不按時歸檔，資料不全或拒不歸檔的，要追究項目負責人和當事人的責任。情節(jié)嚴重的，不予受理成果鑒定及申報獎勵，業(yè)務考核和提職晉級扣分以及其它處分。
第三十八條違反本規(guī)定，擅自將屬于單位的科技成果或信息泄露、發(fā)表、使用或轉(zhuǎn)讓的，或涉及單位重大利益的保密科技項目有關人員拒不與單位簽定保密協(xié)議的，單位有權不予聘用、延期晉級、通報批評等，并有權要求經(jīng)濟賠償。
[摘 要]旅游產(chǎn)品知識產(chǎn)權的保護是一個系統(tǒng)工程。旅游產(chǎn)品內(nèi)容的綜合性決定了其知識產(chǎn)權保護方法的多樣性，旅游產(chǎn)品的商業(yè)服務特
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申明:本網(wǎng)站內(nèi)容僅用于學術交流，如有侵犯您的權益，請及時告知我們，本站將立即刪除有關內(nèi)容。 [摘 要]旅游產(chǎn)品知識產(chǎn)權的保護是一個系統(tǒng)工程。旅游產(chǎn)品內(nèi)容的綜合性決定了其知識產(chǎn)權保護方法的多樣性，旅游產(chǎn)品的商業(yè)服務特性決定了其創(chuàng)意的不可專利性。面對激烈的旅游行業(yè)競爭，旅游經(jīng)營者可以采用全面的創(chuàng)名牌戰(zhàn)略輔之以商標法律保護、著作權法律保護，以及積極參加旅游市場公平競爭輔之以反不正當競爭法律保護措施，維護自己的權利。[關鍵詞]旅游；旅游產(chǎn)品；知識產(chǎn)權[中圖分類號]F590[文獻標識碼]A[文章編號]1002―5006(2004)03―0037―05
1．1中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)自主創(chuàng)新水平我國中醫(yī)藥具有自主創(chuàng)新優(yōu)勢，要創(chuàng)新發(fā)展中醫(yī)藥理論、技術、產(chǎn)品，需將中醫(yī)藥的原始創(chuàng)新潛力轉(zhuǎn)化為自主創(chuàng)新能力，將中醫(yī)藥的資源優(yōu)勢和知識優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢和經(jīng)濟優(yōu)勢。中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)自主創(chuàng)新能力的大小是影響中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)安全的重要因素，主要體現(xiàn)在以下幾方面。中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)研發(fā)投入比例:是指中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)投入到產(chǎn)業(yè)中進行新產(chǎn)品和新技術研究、開發(fā)的費用和比例。一般來說，研發(fā)投入比例越大，則科技投入力度越大，相應地會產(chǎn)出更多創(chuàng)新成果，體現(xiàn)出更強的自主創(chuàng)新能力。2010年至2012年我國醫(yī)藥行業(yè)研發(fā)投入比例統(tǒng)計顯示，生物制品行業(yè)平均研發(fā)投入比例最高，化學制藥行業(yè)次之;中藥行業(yè)研發(fā)投入比例雖有逐年上升趨勢，但在整個醫(yī)藥行業(yè)的研發(fā)投入比例中仍屬最低，見表1。與國外40%～50%的研發(fā)投入比例相比，我國中醫(yī)藥行業(yè)任重而道遠。中醫(yī)藥專利申請與授權量:中醫(yī)藥專利是中醫(yī)藥科技成果的一種重要表現(xiàn)形式，中醫(yī)藥專利申請與授權量可反映出中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)技術創(chuàng)新的規(guī)模和程度。一般情況下，中醫(yī)藥專利申請及授權量越大，表明中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新能力越強。反之，則說明中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新能力越弱。經(jīng)統(tǒng)計，1985年至2006年，我國專利申請總量為1951792件，其中中醫(yī)藥類專利申請量為29157件，占1．49%。此外，中醫(yī)藥專利申請中已授權的7244件，授權率為24．84%。中醫(yī)藥專利類型分布:我國專利法所保護的客體分為3類，即發(fā)明、實用新型和外觀設計，故中醫(yī)藥專利可劃分為發(fā)明專利、實用新型專利和外觀設計專利3類。在實踐中，中醫(yī)藥專利可分為中醫(yī)類器械(發(fā)明、實用新型)、中醫(yī)藥外觀設計、中藥類發(fā)明專利等?，F(xiàn)行專利制度要求保護的客體具備“三性”，即發(fā)明和實用新型必須具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性，外觀設計是工業(yè)品的外觀美感，只需具備新穎性和實用性。中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)專利類型的結構可反映出產(chǎn)業(yè)整體的技術發(fā)展水平和專利質(zhì)量。通常情況下，發(fā)明專利代表了較高的技術水平和較為穩(wěn)定的權利狀態(tài)。相比之下，實用新型專利技術水平則較低，權利不太穩(wěn)定。2000年以來，中藥發(fā)明專利數(shù)在國內(nèi)所有發(fā)明專利中一直處于領先地位，其中組方類專利占絕大多數(shù)，占中藥專利總數(shù)的84．88%。中醫(yī)藥專利轉(zhuǎn)化率:中醫(yī)藥專利的價值最終要通過利用才能得以顯現(xiàn)，中醫(yī)藥專利轉(zhuǎn)化率是衡量中醫(yī)藥專利價值實現(xiàn)程度的重要標尺，可通過專利權的有效維持期限間接體現(xiàn)出來。由于我國專利權的期限是自申請日起開始計算，專利權的生效日是專利證書的頒發(fā)之日，而發(fā)明專利的審查授權通常在3年左右，這無疑縮短了專利的真正有效期?？傊覈鴮＠D(zhuǎn)化率普遍不高，專利轉(zhuǎn)化和維持時間比國外短，見表2。我國中醫(yī)藥行業(yè)知識產(chǎn)權保護工作起步較晚，市場主體的知識產(chǎn)權保護意識相對薄弱，很多寶貴的傳統(tǒng)中醫(yī)藥產(chǎn)權都被外國搶注了，這使得我國傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護形勢異常嚴峻。此外，我國中醫(yī)藥專利的低轉(zhuǎn)化率使得大多數(shù)中醫(yī)藥專利處于休眠狀態(tài)，沒能發(fā)揮其應有價值。中醫(yī)藥企業(yè)本著“傳承大于創(chuàng)新”的理念，往往忽略了中醫(yī)藥行業(yè)科技創(chuàng)新的重要性。中醫(yī)藥商標注冊及使用率:由于商標可以讓消費者對一件商品產(chǎn)生認同感，所以商標在中醫(yī)藥界特別是中醫(yī)藥行業(yè)中的影響力非常大。中醫(yī)藥商標主要包括使用于中藥產(chǎn)品、中醫(yī)服務或中醫(yī)藥教育上的商標(第5，44，41類)。中醫(yī)藥商標是中醫(yī)藥產(chǎn)品和服務的質(zhì)量信譽保證，是中醫(yī)藥企業(yè)的無形資產(chǎn)，更是中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)市場競爭的利器，個人和組織只有對商標進行注冊才能獲得商標專有使用權。對于中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)而言，提高產(chǎn)業(yè)商標保護意識和及時進行商標注冊是保護中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)安全的重要舉措。截至2006年4月，中國的注冊商標累計總量約為249．9萬件，經(jīng)統(tǒng)計，其中第5類中明確標注使用在中藥(以中藥成藥、補藥為例)上的有62531件，占全部商標的2．5%。截至2006年8月，全國共認定馳名商標945件，其中屬于第5類的有84件，占馳名商標總數(shù)的8．89%。
1．2中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)品牌化發(fā)展水平品牌就是知識產(chǎn)權，代表著競爭力和影響力。中醫(yī)藥品牌是中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)核心競爭力的重要體現(xiàn)，也是影響中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)安全的重要因素之一。我國有著豐富的中藥資源，利用這些中草藥形成的秘方驗方數(shù)量繁多，但成為國際名牌的卻寥寥無幾。因此，在中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中，要注重中醫(yī)藥商標、中醫(yī)藥道地藥材、中藥材植物新品種與中醫(yī)藥老字號的保護，努力開發(fā)一批療效確切的中醫(yī)藥新產(chǎn)品，培育一批具有競爭優(yōu)勢的現(xiàn)代中醫(yī)藥企業(yè)。隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)在我國經(jīng)濟、社會、文化、衛(wèi)生、科技等領域表現(xiàn)出多元化價值。同時，在國際競爭格局中，中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的地位和作用也日益凸顯。2013年8月20日，主席在會見世界衛(wèi)生組織總干事陳馮富珍時提出，要促進“中醫(yī)藥在海外發(fā)展”，體現(xiàn)出對中醫(yī)藥走向世界成為中國國家品牌的期待。把中醫(yī)藥打造成國家品牌寓意豐富。首先，要把中醫(yī)藥打造成健康促進品牌。中醫(yī)和西醫(yī)作為世界最具實力和潛力的2種醫(yī)學，在我國深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的過程中實現(xiàn)優(yōu)勢互補，推動了我國醫(yī)改的進程，促進了我國健康事業(yè)的發(fā)展。其次，要把中醫(yī)藥打造成中華文化品牌。中醫(yī)藥作為我國文化軟實力，凝聚著深邃的哲學智慧和中華民族幾千年的健康養(yǎng)生理念及其實踐經(jīng)驗，是中國古代科學的瑰寶，也是打開中華文明寶庫的鑰匙。此外，還要把中醫(yī)藥打造成為民族產(chǎn)業(yè)品牌。隨著健康觀念、醫(yī)學模式的變化，中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)具有巨大的市場潛力。我國14個部門力推中醫(yī)藥服務貿(mào)易，中醫(yī)藥或?qū)⒊蔀閷ν赓Q(mào)易最具潛力的新的經(jīng)濟增長點。作為中醫(yī)藥大國，我國應將原創(chuàng)優(yōu)勢、資源優(yōu)勢轉(zhuǎn)變?yōu)榻?jīng)濟優(yōu)勢，變中醫(yī)藥大國為中醫(yī)藥強國。
1．3我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權運行環(huán)境專利制度:現(xiàn)行專利制度通過保護中藥領域的技術成果來進行中藥的利用和技術創(chuàng)新，在保護和鼓勵中藥產(chǎn)業(yè)發(fā)展中發(fā)揮著一定作用。但由于專利制度在中醫(yī)藥領域的運用是一種探索過程，因而也存在著一些問題。首先，現(xiàn)行的專利制度對中藥復方專利的審查標準比較寬泛，不能完全體現(xiàn)中藥復方自身的技術含量，對最具中醫(yī)特色和最有療效的中藥復方組合物或用途不能進行有效保護。其次，中醫(yī)藥的技術創(chuàng)新模式與現(xiàn)代醫(yī)藥的技術創(chuàng)新模式存在很大差異。中醫(yī)藥的技術創(chuàng)新主要依靠臨床應用而不是現(xiàn)代科學技術，臨床不僅是中醫(yī)藥知識創(chuàng)造的源泉，也是推動其發(fā)展、創(chuàng)新的動力，同時還是衡量理論創(chuàng)新與技術創(chuàng)新的依據(jù)。現(xiàn)行專利制度對中醫(yī)藥自身的技術創(chuàng)新行為難以起到鼓勵作用。此外，現(xiàn)行專利制度主要保護可商業(yè)化或產(chǎn)業(yè)化的智力成果，在商業(yè)化利用中醫(yī)藥知識方面發(fā)揮了促進作用，但它不能阻止國外經(jīng)濟勢力對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的不當占有和利用，不能平衡知識持有人與利用人之間的利益。商標制度:我國商標制度雖在中醫(yī)藥領域發(fā)揮了巨大作用，但對中醫(yī)藥知識產(chǎn)權的保護與利用還存在一些問題。目前，我國中醫(yī)藥行業(yè)整體知識產(chǎn)權意識還不夠強，對知識產(chǎn)權的管理和經(jīng)營意識相對缺乏，對商標的市場價值理念還未真正形成，與中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權競爭需要還存在一定距離。商標注冊總量少、注冊范圍小、商標設計差及商標的盲目注冊是目前商標制度在中醫(yī)藥行業(yè)存在的問題。而且，中醫(yī)藥老字號的馳名作用并未在商標上得到體現(xiàn)。現(xiàn)行馳名商標的認定標準不完全適用于中醫(yī)藥老字號，因為中醫(yī)藥老字號是在一定地域范圍內(nèi)比較馳名，在整個社會中具有一定的知名度，其馳名是依靠產(chǎn)品長期質(zhì)量穩(wěn)定、服務周到且具有一定的企業(yè)文化而形成的，并不是依靠廣告投入、商品促銷、媒體宣傳等方式而獲得的。此外，一些中醫(yī)藥特有標志符號也被不當注冊為商標。商標的最終目的是使用，中醫(yī)類產(chǎn)品的使用與中醫(yī)文化密切相關。中醫(yī)藥企業(yè)的信譽、商品的質(zhì)量也與中醫(yī)藥商標的信譽緊密相連。因此，為維護我國中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的安全，中醫(yī)藥企業(yè)應當注重對商品商標的注冊工作，以商標制度來創(chuàng)制自身的品牌。著作權制度:著作權制度在中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護中發(fā)揮著一定作用。中醫(yī)藥領域的科技工作者在其醫(yī)療和科研活動中創(chuàng)作的作品，如專著、文章、口述作品、工程設計、產(chǎn)品說明書、計算機軟件、數(shù)據(jù)庫等都可以自動取得著作權。著作權制度可以對中醫(yī)經(jīng)典古籍中的精神權力起到一定保護作用，并對中醫(yī)經(jīng)典作品的演繹作品實行保護?，F(xiàn)行著作權制度雖然在保護我國中醫(yī)藥類作品上起到了積極的作用，但著作權制度在中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護方面的作用還遠遠不能滿足中醫(yī)藥發(fā)展的需要。著作權制度對保護的客體有一定的期限要求，中醫(yī)藥知識大都世代傳承，大多數(shù)已超過著作權法所設定的保護期，因而作為我國中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識主要載體的古籍大都成為人人均可無償使用的公有作品。同時，著作權保護的客體是作品的表現(xiàn)形式而不是其思想內(nèi)容，因此，著作權制度并不能保護中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的實質(zhì)內(nèi)容，對于他人對中醫(yī)藥知識的不當占有和不當使用行為也不能有效阻止，不能真正起到鼓勵中醫(yī)藥自身創(chuàng)新的作用。
商業(yè)秘密制度:中醫(yī)藥技術秘密是那些不為外界所知的中醫(yī)藥知識、技術和信息，包括中醫(yī)秘方、中醫(yī)特有診療方法、中藥種植技術和炮制加工技術等。根據(jù)中醫(yī)藥技術秘密自身的性質(zhì)，可以將對其保護方式分為作為商業(yè)秘密和作為國家秘密來保護2種。無論哪種都是我國中醫(yī)藥發(fā)展過程中從業(yè)者進行自我保護和法律保護所采取的重要手段，同時也已取得了很大成效。但由于中醫(yī)藥技術秘密自身的特殊性，目前運用技術秘密保護的方式還存在著一些不足。中醫(yī)藥界的一些技術秘密擁有者，其自身并非是經(jīng)營者，其掌握的有些技術秘密目前看來也很難說有實用性，這使得中醫(yī)藥技術秘密在運用反不正當競爭法時面臨著許多難題。其次，大數(shù)據(jù)時代知識經(jīng)濟的繁榮使人才流動加速，而一個企業(yè)的技術秘密往往存在于本公司人才的頭腦中，人才的頻繁流動勢必會對技術秘密的保護造成嚴重威脅。另外，國外一些利益集團通過科技合作或高薪聘用中醫(yī)藥專業(yè)人才等手法獲取中醫(yī)藥技術秘密，導致我國一些中醫(yī)藥技術秘密的外泄。我國目前尚缺少關于中醫(yī)藥技術秘密的法律規(guī)定。地理標志制度:由于地理標志所標示的產(chǎn)品與特定的地理區(qū)域相關聯(lián)，可形成一種獨特的資源，這種資源在市場上具有較強的比較優(yōu)勢，甚至會形成絕對優(yōu)勢。運用地理標志可以提高特定區(qū)域內(nèi)的特定商品的質(zhì)量，維護本地市場的秩序，提高特定產(chǎn)品的市場占有率，增強產(chǎn)品的信譽，提高產(chǎn)品在國際市場的競爭力和價格水平。中醫(yī)藥知識具有地域性和文化性的特點，為充分發(fā)揮地理標志在中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護中的作用奠定了堅實的基礎。將中藥材納入“地理標志”制度中進行保護，對加強我國中藥材資源的保護，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展及提高我國中藥材附加值具有重要意義。但地理標志制度在保護中藥道地藥材的實際過程中也存在一些問題。一方面，主體資格難以確定。主體不能確定，使得道地藥材的保護工作處于無序狀態(tài)。一些道地藥材品種出現(xiàn)了“南移北栽”現(xiàn)象，許多非“道地”藥材產(chǎn)區(qū)也盲目種起了“道地藥材”，這引起了中藥材供求的不穩(wěn)定及中藥材價格的波動。另一方面，申請地理標志的道地藥材沒有建立起統(tǒng)一的標準。目前，雖然中藥道地藥材申報了地理標志，但缺乏嚴格的與之相關的標準規(guī)范，使得一些藥農(nóng)受市場利益的驅(qū)動而改變原來的做法，大大削弱了道地藥材的質(zhì)量優(yōu)勢。
2知識產(chǎn)權保護對中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)安全的作用路徑
2．1對提升中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)競爭力的作用知識產(chǎn)權是保護中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)競爭力的有效手段:我國中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)具有高知識、高技術含量的特點，同時又擁有資源優(yōu)勢和知識優(yōu)勢。實施中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權保護有利于充分調(diào)動中醫(yī)藥企業(yè)科研人員的積極性、主動性和創(chuàng)造性，從而提高中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的科技創(chuàng)新能力。同時，對中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)進行知識產(chǎn)權保護能夠促進中醫(yī)藥新產(chǎn)品的研制，有利于形成一批擁有自主知識產(chǎn)權的國際知名品牌和擁有較強國際競爭力的優(yōu)勢企業(yè)，從而使我國中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)在國際醫(yī)藥保健主流市場占據(jù)一席之地。通過知識產(chǎn)權保護，提高中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的競爭力，進而維護中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的安全。知識產(chǎn)權保護水平是我國中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)競爭力的重要標志:知識經(jīng)濟時代，擁有自主知識產(chǎn)權的數(shù)量和質(zhì)量成為衡量一個國家產(chǎn)業(yè)競爭力的重要標志。作為中醫(yī)藥的發(fā)源地，我國擁有浩瀚的中醫(yī)藥科學文獻和古籍、豐富的中醫(yī)藥知識庫以及不斷傳承的名老中醫(yī)學術思想、臨床經(jīng)驗和用藥方法，這些都是國家寶貴的知識財產(chǎn)。在中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中，對這些知識財產(chǎn)進行知識產(chǎn)權研究、管理和保護有利于推動中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的安全發(fā)展。知識產(chǎn)權保護有助于突破中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權壁壘:中醫(yī)藥行業(yè)屬于高科技行業(yè)，具有知識產(chǎn)權保護的中醫(yī)藥產(chǎn)品勢必會在世界醫(yī)藥市場占據(jù)主導地位。積極運用專利、商標等手段進行知識產(chǎn)權保護有利于知識產(chǎn)權壁壘的突破，從而保護中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)安全。同時，我國應主動與世界接軌，注重中醫(yī)藥標準化與知識產(chǎn)權的結合，積極參與國際標準的制訂與實施，在標準范疇里引入知識產(chǎn)權，促進相關技術水平的不斷提升，增加中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的國際競爭力。知識產(chǎn)權保護有利于實現(xiàn)中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)國際化發(fā)展目標:使中醫(yī)藥理論和實踐得到國際社會的認可，使中醫(yī)藥產(chǎn)品和服務進入國際醫(yī)藥主流市場，在世界醫(yī)藥市場發(fā)揮中醫(yī)獨特的醫(yī)療保健康復模式的價值是中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)國際化發(fā)展的目標。中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)國際化不僅是醫(yī)療產(chǎn)品和技術的國際化，更是中醫(yī)藥文化的傳承和傳播。實施中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權保護對傳播中醫(yī)藥文化，保護中醫(yī)藥精髓具有重要作用。綜上所述，知識產(chǎn)權保護對中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)安全的作用路徑之一即通過提升中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的競爭力來間接保護中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)安全。
