發(fā)布時(shí)間：2023-06-14 16:21:07
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
關(guān)鍵詞：證券公司；法律；合規(guī)管理；問題建議
一、證券公司法律合規(guī)的含義
隨著我國證券行業(yè)近20年的發(fā)展，證券公司對(duì)內(nèi)部法律合規(guī)開始逐步重視起來，作為金融機(jī)構(gòu)面臨的核心風(fēng)險(xiǎn)之一的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，證券公司內(nèi)部紛紛建立了法律合規(guī)部門專門負(fù)責(zé)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，合規(guī)管理也因此已經(jīng)成為證券公司風(fēng)險(xiǎn)管理中的核心部門，中國證監(jiān)會(huì)在《證券公司合規(guī)管理施行規(guī)定》的第二條對(duì)合規(guī)管理的定義為：“證券公司制定和執(zhí)行合規(guī)管理制度，建立合規(guī)管理機(jī)制，培育合規(guī)文化，防范合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的行為?！币虼耍⒔∪暮弦?guī)管理體系，是確保證券公司合法、合規(guī)經(jīng)營的重要手段，也是加強(qiáng)我國證券公司核心競爭力的好方法，并對(duì)我國證券公司合規(guī)監(jiān)管的制度轉(zhuǎn)變具有很大的影響。
二、證券公司法律合規(guī)管理存在的問題
2008年8月1日自中國證監(jiān)會(huì)《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》以來，我國證券公司的法律合規(guī)管理體系逐步建立，但是證券公司內(nèi)部的法律合規(guī)管理仍然出現(xiàn)不少問題，法律合規(guī)的職能經(jīng)常發(fā)揮不出應(yīng)有的作用，主要面臨的以下困境：
1.法律合規(guī)管理的獨(dú)立性不足
我國證券公司內(nèi)部的法律合規(guī)部門由于其特殊性必需獨(dú)立于證券公司其他部門，可見合規(guī)管理的獨(dú)立性是有效實(shí)現(xiàn)合規(guī)的前提條件，但當(dāng)前我國證券公司普遍都存在合規(guī)管理獨(dú)立性不足的問題，最主要表現(xiàn)在對(duì)高級(jí)管理人員的合規(guī)管理上，公司的內(nèi)部制約機(jī)制很多情況下流于形式。雖然在《證券公司合規(guī)管理施行規(guī)定》中明確了證券公司的合規(guī)管理人員具有一定的獨(dú)立性的規(guī)定，但是由于合規(guī)管理部門甚至合規(guī)總監(jiān)其自身就受到高級(jí)管理人員的間接約束，特別在薪酬福利和績效考評(píng)上都會(huì)受到公司管理層的影響，因此法律合規(guī)的獨(dú)立性很難得到保障。
2.法律合規(guī)管理部門職責(zé)主次不分
目前，我國證券公司的組織架構(gòu)體系一般包括董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)營管理層、各職能部門和分支機(jī)構(gòu)組成。組織體系下的各部門都要負(fù)責(zé)對(duì)本部門的業(yè)務(wù)進(jìn)行合規(guī)監(jiān)管，而法律合規(guī)部門要對(duì)各部門的合規(guī)情況進(jìn)行復(fù)核，但法律合規(guī)部門更重要的職責(zé)是識(shí)別證券公司管理層的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，保證證券公司規(guī)避可能因此出現(xiàn)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)給公司帶來巨大損失。介于目前證券公司的高管層是證券公司合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)爆發(fā)的重要誘因，因此證券公司法律合規(guī)部門必須將重點(diǎn)放在合規(guī)經(jīng)營管理層的各項(xiàng)行為上。但實(shí)踐中法律合規(guī)部門卻極少合規(guī)經(jīng)營管理層的業(yè)務(wù)，更多的是審核業(yè)務(wù)部門的業(yè)務(wù)是否合規(guī)，而業(yè)務(wù)部門也為了逃避法律責(zé)任，將審核法律合規(guī)的任務(wù)完全交給法律合規(guī)部門來審核，就出現(xiàn)法律合規(guī)部門將主要精力放在日常的常規(guī)性合規(guī)業(yè)務(wù)上，忽略了最重要的對(duì)管理層的合規(guī)工作。
3.法律合規(guī)部門淪為應(yīng)付外部監(jiān)管的專職機(jī)構(gòu)
由于證券公司法律合規(guī)部門不是證券公司的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)部門，不直接產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益，因此很多中小型證券公司對(duì)法律合規(guī)部門的建設(shè)相比較經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)部門比較滯后，存在人員配備少、管理層也不太重視等情況。甚至個(gè)別證券公司的合規(guī)管理對(duì)內(nèi)流于形式，把設(shè)立法律合規(guī)部門的目的定性為應(yīng)付對(duì)外部監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)察上，把所有的工作職責(zé)放在與外部監(jiān)管機(jī)構(gòu)的“公關(guān)”上，只要做到外部監(jiān)管能應(yīng)對(duì)自如，證券公司的法律合規(guī)就算完成了。
4.法律合規(guī)專業(yè)性人才不足，缺乏合規(guī)人才的培養(yǎng)機(jī)制
由于證券公司法律合規(guī)近幾年才剛有所起步，對(duì)合規(guī)人才的需求不是很大，往往證券公司里的法律合規(guī)部門的員工不超過五人，法律合規(guī)部門的員工也大多由稽核和風(fēng)險(xiǎn)管理部門里的具備法律背景的員工抽調(diào)過來，但這與法律合規(guī)的崗位要求有一定的差距。隨著近些年融資融券和股指期貨等新的金融創(chuàng)新產(chǎn)品的推出，對(duì)法律合規(guī)人才的專業(yè)行要求也更為嚴(yán)格，最好是具有復(fù)合型人才除了自身要具備法律背景之外還需要掌握一些金融、財(cái)務(wù)、計(jì)算機(jī)專業(yè)的知識(shí)，而且要了解其他業(yè)務(wù)崗位的工作職責(zé)和工作流程，可見法律合規(guī)的人才的專業(yè)性要求比較高，但目前證券公司內(nèi)部對(duì)合規(guī)人才的培養(yǎng)卻非常不重視，缺乏像經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)部門那樣的培訓(xùn)機(jī)制，導(dǎo)致法律合規(guī)人才的專業(yè)性明顯不足，法律合規(guī)人才高素質(zhì)隊(duì)伍亟待加強(qiáng)。
三、證券公司法律合規(guī)管理的建議
1.完善法律合規(guī)管理的內(nèi)部機(jī)制，確保合規(guī)管理的內(nèi)部獨(dú)立性
合規(guī)管理的獨(dú)立性不足的情況存在已久，這就要理順法律合規(guī)部門和經(jīng)營管理層及各職能部門的關(guān)系，因此筆者建議法律合規(guī)部門特別是合規(guī)總監(jiān)的任免、薪酬、績效考勤必須獨(dú)
立于經(jīng)營管理層，合規(guī)總監(jiān)的直屬上司應(yīng)該為董事會(huì)，對(duì)董事會(huì)直接負(fù)責(zé)。合規(guī)總監(jiān)的下屬部門的考核也應(yīng)有合規(guī)總監(jiān)獨(dú)立考核，由監(jiān)事會(huì)或者董事會(huì)監(jiān)督。另外，法律合規(guī)部門要加強(qiáng)主動(dòng)合規(guī)，主動(dòng)合規(guī)其他業(yè)務(wù)部門的履行職責(zé)的情況，保證證券公司的合規(guī)運(yùn)營。
2.明確各部門的合規(guī)管理職責(zé)，推進(jìn)證券公司全員合規(guī)
《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》的第三條規(guī)定：“證券公司的合規(guī)管理應(yīng)當(dāng)覆蓋公司所有業(yè)務(wù)、各個(gè)部門和分支機(jī)構(gòu)、全體工作人員，貫穿決策、執(zhí)行、監(jiān)督、反饋等各個(gè)環(huán)節(jié)。”從規(guī)定中可以看出，法律合規(guī)的管理不是單靠合規(guī)部門就行的，也不是法律合規(guī)部門的一家責(zé)任，在現(xiàn)實(shí)中證券公司的各業(yè)務(wù)部門將部門內(nèi)的各類合同或者投資項(xiàng)目、產(chǎn)品業(yè)務(wù)方案等要求法律合規(guī)部門“會(huì)簽”，法律合規(guī)部門承擔(dān)了業(yè)務(wù)部門合規(guī)職責(zé)，這樣違背了全員合規(guī)的理念。因此筆者建議，證券公司內(nèi)部要制定相關(guān)的法律合規(guī)審查的主體和職責(zé)，合規(guī)審查的責(zé)任明確到各部門，而法律合規(guī)部門可以將主要精力放在審查公司的各項(xiàng)制度上和經(jīng)營管理層的決策上，這樣既保證了合規(guī)管理的有效性，同時(shí)也推動(dòng)了證券公司的全員合規(guī)的良好氛圍。
3.加強(qiáng)證券公司的合規(guī)文化建設(shè)
證券公司的合規(guī)文化建設(shè)有利于將員工的合規(guī)理念與日常業(yè)務(wù)工作相聯(lián)系，在工作中自覺合規(guī)約束自己，有利于降低證券公司的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。因此筆者建議，建設(shè)公司的合規(guī)文化，首先要做到法律合規(guī)部門自身要以身作則，遵守法律法規(guī)和公司內(nèi)部的規(guī)定。其次法律合規(guī)部門要對(duì)公司內(nèi)部員工進(jìn)行定期的合規(guī)培訓(xùn)，并且和員工的績效工資掛鉤，讓員工在培訓(xùn)中培養(yǎng)合規(guī)意識(shí)。第三，要讓經(jīng)營管理層來支持倡導(dǎo)合規(guī)文化的建設(shè)，建議經(jīng)營管理層的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理擔(dān)任合規(guī)文化建設(shè)的負(fù)責(zé)人，合規(guī)總監(jiān)擔(dān)任副手，有利于合規(guī)文化建設(shè)在政策執(zhí)行上的保障。
4.重視培養(yǎng)高素質(zhì)的專業(yè)性法律合規(guī)人才
目前證券公司法律合規(guī)部門的現(xiàn)狀是合規(guī)人員需求量小，但專業(yè)性要求高的特點(diǎn)，經(jīng)常出現(xiàn)招不到合適員工的現(xiàn)象，這對(duì)證券公司的內(nèi)部合規(guī)管理的發(fā)展是不利的，人才得不到很好的補(bǔ)充嚴(yán)重影響合規(guī)管理的質(zhì)量。因此筆者建議，法律合規(guī)人才的培養(yǎng)是長期性的工作，可以從每年公司招聘的應(yīng)屆大學(xué)生中選有潛質(zhì)的，這些大學(xué)生應(yīng)當(dāng)具有復(fù)合型的專業(yè)背景，然后通過一到兩年的各個(gè)崗位的輪崗，再安排的法律合規(guī)的崗位上，這樣做既有利于法律合規(guī)人才對(duì)各業(yè)務(wù)部門的流程熟悉便于開展合規(guī)工作，而且對(duì)合規(guī)部門在公司里的影響力逐步加強(qiáng)。
關(guān)鍵詞：物探企業(yè)；法律風(fēng)險(xiǎn)；防控體系建設(shè)
中圖分類號(hào)：D922.29
文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A
文章編號(hào)：1000-8772(2012)03-0075-03
物探公司的企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，指未來的不確定性對(duì)公司實(shí)現(xiàn)其經(jīng)營目標(biāo)的影響。根據(jù)國資委《中央企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理指引》，企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)包括：戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)。就物探公司來說，一切商業(yè)的、非商業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)，最終都將戴著法律的面具出現(xiàn)。因此，法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)一切風(fēng)險(xiǎn)的最終表現(xiàn)形式，任何不利后果都將通過權(quán)利、義務(wù)的產(chǎn)生、變更與終止表現(xiàn)出來。
一、物探公司法律風(fēng)險(xiǎn)特征
所謂法律風(fēng)險(xiǎn)，指可能減損企業(yè)現(xiàn)有或未來利益，或使企業(yè)喪失獲利機(jī)會(huì)與法律有關(guān)的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。但在早期有關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)的理論中，關(guān)于法律風(fēng)險(xiǎn)的概念大致形成三種觀念：責(zé)任說、責(zé)任損害說、不利后果說。無論采取哪種學(xué)說，法律風(fēng)險(xiǎn)的特征都是共同的，其表現(xiàn)形式主要有：
(一)發(fā)生的原因具有法定性、約定性。物探公司法律風(fēng)險(xiǎn)通常產(chǎn)生于生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因管理不善、企業(yè)外部法律環(huán)境變化、全民法律意識(shí)提高導(dǎo)致公司違反有關(guān)法律法規(guī)、合同違約、侵權(quán)或怠于行使權(quán)利等。
(二)發(fā)生的結(jié)果具有強(qiáng)制性。法律風(fēng)險(xiǎn)一旦產(chǎn)生嚴(yán)重后果，公司或有關(guān)責(zé)任人員就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如承擔(dān)民事責(zé)任的停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理、重作、更換、賠償損失、支付違約金、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉等；承擔(dān)行政責(zé)任的罰款、沒收違法所得、吊銷營業(yè)執(zhí)照等；嚴(yán)重者要承擔(dān)刑事責(zé)任：單位承擔(dān)罰金，主管領(lǐng)導(dǎo)承擔(dān)管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑等刑事責(zé)任。
(三)發(fā)生的領(lǐng)域具有廣泛性。法律風(fēng)險(xiǎn)存在于物探公司生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)展的每一個(gè)環(huán)節(jié)。如領(lǐng)導(dǎo)決策、物資采購、地震生產(chǎn)、合規(guī)經(jīng)營等。
(四)發(fā)生的形式具有關(guān)聯(lián)性。法律風(fēng)險(xiǎn)和其他的風(fēng)險(xiǎn)緊密相關(guān)，其他風(fēng)險(xiǎn)最終有可能成為法律風(fēng)險(xiǎn)。
(五)發(fā)生的后果具有可預(yù)見性。法律風(fēng)險(xiǎn)一旦成為事實(shí)，將會(huì)使公司承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。公司層面要承擔(dān)民事賠償、行政處罰，責(zé)任人員將被依法追究刑事責(zé)任等。
二、物探公司法律風(fēng)險(xiǎn)的主要類型
法律風(fēng)險(xiǎn)貫穿于物探公司生產(chǎn)經(jīng)營的每一個(gè)環(huán)節(jié)，其中主要法律風(fēng)險(xiǎn)類型有：
(一)合同法律風(fēng)險(xiǎn)
對(duì)物探公司來說，合同是企業(yè)對(duì)外經(jīng)濟(jì)交往的基本載體，是明確市場主體間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的主要法律文書。公司各項(xiàng)經(jīng)營活動(dòng)的實(shí)施都要靠合同這一載體來實(shí)現(xiàn)，抓住合同環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)防范，就是抓住了物探公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)防范的源頭。
合同法律風(fēng)險(xiǎn)主要包括合同簽訂法律風(fēng)險(xiǎn)、合同履行法律風(fēng)險(xiǎn)、合同管理不當(dāng)法律風(fēng)險(xiǎn)等。物探公司地震勘探生產(chǎn)點(diǎn)多、線長、面廣，一般都在外地，有關(guān)合同不能及時(shí)簽訂，存在較大的合同滯后法律風(fēng)險(xiǎn)。
(二)法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)
法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)的原因多種多樣，既有油田外部環(huán)境變化引起的，包括國家整個(gè)法制建設(shè)進(jìn)步、老百姓法律維權(quán)意識(shí)的提高，也有企業(yè)自身管理不到位造成的；既有客觀因素引起的，也有作為企業(yè)管理主要要素的人及其法制觀念和意識(shí)造成的。法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)包括：證據(jù)風(fēng)險(xiǎn)、時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)、期限風(fēng)險(xiǎn)等。
民事訴訟采取“誰主張，誰舉證”的舉證責(zé)任形式。為了通過訴訟維護(hù)物探公司的合法權(quán)益，證據(jù)成了最有力的王牌。但同樣面臨著證據(jù)風(fēng)險(xiǎn)：證據(jù)滅失風(fēng)險(xiǎn)、證據(jù)不全風(fēng)險(xiǎn)、證據(jù)來源不合法風(fēng)險(xiǎn)等。所以，我們要樹立敏感的證據(jù)意識(shí)，以規(guī)避證據(jù)風(fēng)險(xiǎn)。
時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)、期限風(fēng)險(xiǎn)是法律糾紛中另外兩種重要的法律風(fēng)險(xiǎn)。時(shí)效指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失該項(xiàng)權(quán)利的勝訴權(quán)制度；期限指民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止的時(shí)間。時(shí)效與期限都與時(shí)間有關(guān)，因此，我們要有精確的時(shí)效和期限意識(shí)，以防范時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)和期限風(fēng)險(xiǎn)。
(三)安全環(huán)保風(fēng)險(xiǎn)
安全、環(huán)保是企業(yè)的永恒話題。物探公司作為河南油田安全生產(chǎn)重點(diǎn)單位，面臨此類風(fēng)險(xiǎn)不容小覷。
對(duì)石油物探企業(yè)來說，環(huán)境保護(hù)法律風(fēng)險(xiǎn)主要包括：排污資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)、環(huán)境污染處罰風(fēng)險(xiǎn)、環(huán)境污染侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。
因?yàn)樯婕袄坠堋⒄ㄋ?，物探公司安全生產(chǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)尤顯重要。主要有：生產(chǎn)經(jīng)營單位負(fù)責(zé)人安全責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)、安全生產(chǎn)管理不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)、雷管和炸藥運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)、雷管和炸藥使用風(fēng)險(xiǎn)、生產(chǎn)經(jīng)營場所的安全管理風(fēng)險(xiǎn)、危險(xiǎn)作業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。如在國內(nèi)某些敏感地區(qū)(新疆)地震勘探施工，雷管、炸藥方面的風(fēng)險(xiǎn)就更加突出。
(四)勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)
物探作業(yè)屬于勞動(dòng)密集型，一個(gè)高精度三維地震勘探項(xiàng)目用工總量達(dá)3000人，其中臨時(shí)用工超過2800人，存在著很大的勞動(dòng)用工法律風(fēng)險(xiǎn)。
表現(xiàn)形式主要有：合同制用工違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)、勞務(wù)派遣用工管理違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)、勞務(wù)派遣用工管理違約風(fēng)險(xiǎn)、培訓(xùn)合同不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)、合同制用工管理不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)、合同制用工合同文本不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)、勞務(wù)派遣用工管理不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)、勞務(wù)派遣用工合同文本不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)、員工信息保管不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)等。
(五)海外項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)
物探公司現(xiàn)在海外有3個(gè)物探項(xiàng)目，分布在印度尼西亞、阿曼、敘利亞。隨著世界政治、經(jīng)濟(jì)格局及形勢(shì)的變化，物探公司海外項(xiàng)目面臨的風(fēng)險(xiǎn)主要有：
1 政治安全風(fēng)險(xiǎn)：因?yàn)轫?xiàng)目所在國政治環(huán)境惡化，導(dǎo)致發(fā)生騷亂、外國軍事干預(yù)、戰(zhàn)爭爆發(fā)而給物探項(xiàng)目帶來政治安全風(fēng)險(xiǎn)，敘利亞物探項(xiàng)目就存在著這方面的風(fēng)險(xiǎn)。
2 用工環(huán)保風(fēng)險(xiǎn)：項(xiàng)目所在國勞工及環(huán)保方面的法律與國內(nèi)不同，導(dǎo)致用工環(huán)保風(fēng)險(xiǎn)。
因此，我們要認(rèn)真研究項(xiàng)目所在國相關(guān)法律，積極做好對(duì)海外項(xiàng)目的安全評(píng)估和風(fēng)險(xiǎn)防范。
當(dāng)企業(yè)面臨市場開放、法規(guī)解禁、產(chǎn)品創(chuàng)新，均使變化波動(dòng)程度提高，連帶增加經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)性。良好的風(fēng)險(xiǎn)管理有助于降低決策錯(cuò)誤之幾率、避免損失之可能、相對(duì)提高企業(yè)本身之附加價(jià)值。
2012年2月1日，國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會(huì)并實(shí)施《企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理指南》，明確企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理不僅要明確法律風(fēng)險(xiǎn)環(huán)境信息，還要進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)并進(jìn)行監(jiān)督和檢查。隨著企業(yè)參與市場競爭程度的不斷加深，我國企業(yè)面臨的法律環(huán)境日趨嚴(yán)酷，特別是上市公司面臨的法律監(jiān)管環(huán)境日益嚴(yán)格，法律風(fēng)險(xiǎn)管理在企業(yè)管理中越來越顯示出其重要作用。
應(yīng)國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會(huì)的要求，一個(gè)由國家電網(wǎng)福建電力有限公司（以下簡稱“福建電力公司”）經(jīng)濟(jì)法律部（以下簡稱經(jīng)法部）和北京第一會(huì)達(dá)風(fēng)險(xiǎn)管理科技有限公司（以下簡稱“第一會(huì)達(dá)”）、外聘律師團(tuán)隊(duì)等組成法律風(fēng)險(xiǎn)管理聯(lián)合項(xiàng)目組成立了。
國家電網(wǎng)福建省電力有限公司是國家電網(wǎng)公司在福建省設(shè)立的全資子公司。福建電力公司承擔(dān)著為海峽西岸經(jīng)濟(jì)區(qū)建設(shè)提供安全、經(jīng)濟(jì)、清潔、可持續(xù)的電力供應(yīng)的重要使命。截至2010年底，公司合并口徑資產(chǎn)總額708億元，承擔(dān)著全省九個(gè)地市、3680萬人口的供電服務(wù)，擁有電力客戶1251萬戶。
存在的問題
通過調(diào)研，法律風(fēng)險(xiǎn)管理聯(lián)合項(xiàng)目組發(fā)現(xiàn)常規(guī)的企業(yè)法律事務(wù)工作在審查合同、處理訴訟糾紛中發(fā)揮了較大作用，但同時(shí)面臨著一些局限，如孤立個(gè)案問題的解決經(jīng)驗(yàn)難以復(fù)制、法務(wù)管理與經(jīng)營業(yè)務(wù)的割裂和被動(dòng)、需要更多資源處理重復(fù)的問題等，基于對(duì)以上問題的深刻認(rèn)識(shí)，形成了以下需求：
第一，通過將具體業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)與經(jīng)營業(yè)務(wù)相結(jié)合，找出經(jīng)營業(yè)務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)，將法律風(fēng)險(xiǎn)解決提升到管理層面。
第二，以管理手段解決法律風(fēng)險(xiǎn)與經(jīng)營業(yè)務(wù)的共性問題，推動(dòng)企業(yè)整體目標(biāo)實(shí)現(xiàn)。
第三，滿足管理機(jī)制的自運(yùn)行，推動(dòng)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的不斷優(yōu)化。
隨后，聯(lián)合項(xiàng)目組對(duì)通信、航空工業(yè)、石油石化等多個(gè)行業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目進(jìn)行了分析和研討，結(jié)合國家電網(wǎng)三集五大管理的要求，明確了福建電力法律風(fēng)險(xiǎn)管理的目的，即結(jié)合依法經(jīng)營管理需要，對(duì)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)實(shí)現(xiàn)系統(tǒng)、規(guī)范、動(dòng)態(tài)的管理，提升員工法律風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)，降低重大法律風(fēng)險(xiǎn)的風(fēng)險(xiǎn)水平，推進(jìn)企業(yè)各業(yè)務(wù)活動(dòng)的平穩(wěn)健康發(fā)展，并繼而形成了本項(xiàng)目開展的方法思路和方式方法：
第一，解決突破局限的著眼點(diǎn)是以法律風(fēng)險(xiǎn)的角度切入管理，搭建規(guī)范化體系，通過具體法律風(fēng)險(xiǎn)行為與經(jīng)營業(yè)務(wù)相結(jié)合，識(shí)別經(jīng)營活動(dòng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)，將各種法律風(fēng)險(xiǎn)管理關(guān)口前移到業(yè)務(wù)管理層面來防范，進(jìn)而推動(dòng)企業(yè)的整體目標(biāo)實(shí)現(xiàn)。
第二，提升福建電力公司法律風(fēng)險(xiǎn)方面的管理能力，并有效指導(dǎo)基層單位的法律事務(wù)管理；充分利用風(fēng)險(xiǎn)管理、法律專業(yè)和企業(yè)自身優(yōu)勢(shì)，采用“整體規(guī)劃、分步實(shí)施、逐層推進(jìn)、有效運(yùn)行”的方式，在公司形成法律風(fēng)險(xiǎn)管理一整套機(jī)制、方法和信息化工具，并推廣應(yīng)用到基層單位。
任何一個(gè)組織都具有慣性和惰性。組織惰性是指組織內(nèi)普遍存在的保持其既定行為方式和消極應(yīng)對(duì)環(huán)境變化的傾向，組織惰性使得曾經(jīng)適應(yīng)環(huán)境并且能夠有效地達(dá)到目標(biāo)的組織變得不適應(yīng)和無效。
基于惰性因素考慮，形成本項(xiàng)目體系框架的管理思想：以法律風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)為導(dǎo)向，以法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估為基礎(chǔ)，以風(fēng)險(xiǎn)控制和監(jiān)測考核為手段，進(jìn)行持續(xù)的、動(dòng)態(tài)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理。
風(fēng)險(xiǎn)管理的價(jià)值
管理價(jià)值
本方案從法律風(fēng)險(xiǎn)角度切入電網(wǎng)業(yè)務(wù)、專業(yè)管理、綜合職能等三大業(yè)務(wù)和通用風(fēng)險(xiǎn)板塊，構(gòu)建垂直的兩層風(fēng)險(xiǎn)防范體系。方案的實(shí)施可以滿足集團(tuán)型企業(yè)對(duì)于“人力資源、財(cái)務(wù)、物資”的集約化管理，有助于實(shí)現(xiàn)構(gòu)建“大規(guī)劃、大建設(shè)、大運(yùn)行、大檢修、大營銷體系”的五大管理要求。方案的實(shí)施形成了以國家電網(wǎng)的省級(jí)公司層面為風(fēng)險(xiǎn)管控中心，統(tǒng)一風(fēng)險(xiǎn)管理標(biāo)準(zhǔn)，有效集中資源進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)重點(diǎn)管控，并在統(tǒng)一管理平臺(tái)上建立二級(jí)單位的協(xié)同機(jī)制。
法律風(fēng)險(xiǎn)管理的價(jià)值在于防范風(fēng)險(xiǎn)，為企業(yè)各業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)提供專業(yè)支撐。按照IACC體系理念建立的法律風(fēng)險(xiǎn)信息系統(tǒng)，其定位是企業(yè)管理平臺(tái)之一，以其強(qiáng)大的風(fēng)險(xiǎn)數(shù)據(jù)庫和指標(biāo)庫，對(duì)企業(yè)活動(dòng)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示和預(yù)警管理，以法務(wù)部門的專業(yè)支撐，協(xié)同業(yè)務(wù)部門共同參與、完善管理。
信息化應(yīng)用價(jià)值
框架和過程設(shè)計(jì)是一項(xiàng)軟管理工作，為使管理成果切實(shí)落地，結(jié)合管理思想，將涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)管理流程與業(yè)務(wù)活動(dòng)深入結(jié)合，開發(fā)為法律風(fēng)險(xiǎn)管理信息系統(tǒng)，將法律風(fēng)險(xiǎn)的辨識(shí)、測評(píng)、評(píng)價(jià)、管控和指標(biāo)監(jiān)測納入信息化統(tǒng)一管理。
在落地應(yīng)用方面，法律風(fēng)險(xiǎn)管理信息系統(tǒng)與企業(yè)門戶辦公平臺(tái)直接集成，將工作任務(wù)推送為待辦事項(xiàng)，使法律風(fēng)險(xiǎn)管理信息系統(tǒng)既擁有法律風(fēng)險(xiǎn)信息數(shù)據(jù)的處理能力，又直接關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)活動(dòng)，發(fā)揮了法律風(fēng)險(xiǎn)管理信息系統(tǒng)的動(dòng)態(tài)效用性和及時(shí)有效性。
法律風(fēng)險(xiǎn)管理信息系統(tǒng)主要應(yīng)用功能及價(jià)值體現(xiàn)如下：
第一，以法律風(fēng)險(xiǎn)信息庫集中體現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估結(jié)果，并逐步實(shí)現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)動(dòng)態(tài)、嵌入式提示。
建立法律風(fēng)險(xiǎn)信息系統(tǒng)，將數(shù)量龐大的法律風(fēng)險(xiǎn)信息全部導(dǎo)入信息系統(tǒng)中，并根據(jù)法律風(fēng)險(xiǎn)信息涉及的部門、風(fēng)險(xiǎn)類別、風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)等各項(xiàng)屬性進(jìn)行分解，使不同部門、不同權(quán)限的人員根據(jù)自身需要閱讀、查詢相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)信息，既可以避免單一的“鋪天蓋地”填鴨式灌輸，又可以滿足使用人員“按需閱讀”的需要。而通過設(shè)置信息系統(tǒng)內(nèi)部搜索引擎，為使用人員提供多種方式的信息展示、查詢。法律風(fēng)險(xiǎn)管理信息系統(tǒng)不僅可以提供信息的閱讀和查詢，還能對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)信息進(jìn)行自動(dòng)統(tǒng)計(jì)和分析。這些風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的數(shù)據(jù)分析結(jié)果，與風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的結(jié)果可實(shí)現(xiàn)同步更新，體現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)信息更新的實(shí)效性。
第二，通過搭建統(tǒng)一信息化工作平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估動(dòng)態(tài)更新和量化評(píng)價(jià)。
在法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系建立階段，法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估是在線下以非信息化的手段進(jìn)行的，費(fèi)時(shí)費(fèi)力，十分艱苦。法律風(fēng)險(xiǎn)管理信息系統(tǒng)框架建立后，可以將先前在線下進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估獲得的數(shù)據(jù)導(dǎo)入信息系統(tǒng)中在線上進(jìn)行，這使風(fēng)險(xiǎn)信息的動(dòng)態(tài)更新高效化。
當(dāng)需要進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估時(shí)，均可在線設(shè)計(jì)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估問卷、形成風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估任務(wù)、在線填寫問卷、相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)在線審批問卷，信息系統(tǒng)即可自動(dòng)匯總評(píng)估數(shù)據(jù)。通過在線評(píng)估和統(tǒng)計(jì)分析，信息系統(tǒng)可以根據(jù)事先設(shè)定的參數(shù)對(duì)企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分級(jí)和排序，找出企業(yè)面臨的重大法律風(fēng)險(xiǎn)。
第三，將風(fēng)險(xiǎn)控制任務(wù)與企業(yè)門戶辦公平臺(tái)集成，全程跟蹤風(fēng)險(xiǎn)控制措施落實(shí)情況。
法律風(fēng)險(xiǎn)歸口管理部門可以經(jīng)由信息系統(tǒng)向特定的風(fēng)險(xiǎn)管控實(shí)施部門風(fēng)險(xiǎn)控制計(jì)劃，要求其在線填寫并交回風(fēng)險(xiǎn)控制措施及其實(shí)施進(jìn)度安排。在風(fēng)險(xiǎn)管控的實(shí)施過程中，風(fēng)險(xiǎn)管控實(shí)施部門需按時(shí)在線匯報(bào)風(fēng)險(xiǎn)措施實(shí)施情況并提交相應(yīng)材料；信息系統(tǒng)根據(jù)各實(shí)施部門提交的信息自動(dòng)統(tǒng)計(jì)分析風(fēng)險(xiǎn)控制計(jì)劃完成的情況，為各部門及時(shí)了解情況、及時(shí)進(jìn)行相應(yīng)的督促或指導(dǎo)提供提示和依據(jù)。風(fēng)險(xiǎn)控制計(jì)劃時(shí)間截止后，法律部門會(huì)同相關(guān)的業(yè)務(wù)部門對(duì)風(fēng)險(xiǎn)控制計(jì)劃的實(shí)施情況進(jìn)行檢查，并通過信息系統(tǒng)查閱風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)歷史數(shù)據(jù)，對(duì)相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)進(jìn)行比對(duì)分析，檢驗(yàn)風(fēng)險(xiǎn)管控措施的有效性，或及時(shí)發(fā)現(xiàn)新的風(fēng)險(xiǎn)問題。可以大大提高風(fēng)險(xiǎn)管控的整體協(xié)調(diào)性，促進(jìn)法律風(fēng)險(xiǎn)管理與經(jīng)營業(yè)務(wù)活動(dòng)管理的融合，促進(jìn)企業(yè)管理水平的提升。
第四，通過與企業(yè)各相關(guān)業(yè)務(wù)信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)集成，實(shí)現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)監(jiān)測實(shí)時(shí)化。
法律風(fēng)險(xiǎn)管理指標(biāo)的采集與預(yù)警與各業(yè)務(wù)工作密切相關(guān)，各指標(biāo)值數(shù)據(jù)大都是由各業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)經(jīng)過一定的運(yùn)算后得來。法律風(fēng)險(xiǎn)管理信息系統(tǒng)將逐步實(shí)現(xiàn)與相關(guān)業(yè)務(wù)信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)集成，自動(dòng)采集數(shù)據(jù)或接收數(shù)據(jù)推送。當(dāng)指標(biāo)值達(dá)到預(yù)警區(qū)間時(shí)，信息系統(tǒng)按照既定的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警信息報(bào)告格式和路徑，向相關(guān)部門和領(lǐng)導(dǎo)預(yù)警，提請(qǐng)注意。
第五，及時(shí)有效自動(dòng)生成法律風(fēng)險(xiǎn)管理報(bào)告，使法律風(fēng)險(xiǎn)信息快速、準(zhǔn)確、高效傳遞，為相關(guān)人員或部門的管理和決策提供最便捷信息支撐。
根據(jù)管理需要設(shè)定各類法律風(fēng)險(xiǎn)管理報(bào)告模板，信息系統(tǒng)可在使用人員的啟動(dòng)下自動(dòng)生成法律風(fēng)險(xiǎn)管理報(bào)告。法律風(fēng)險(xiǎn)信息是在線上經(jīng)由信息系統(tǒng)來完成的，相應(yīng)的過程數(shù)據(jù)及最終數(shù)據(jù)都儲(chǔ)存在信息系統(tǒng)中，報(bào)告不僅格式統(tǒng)一，而且實(shí)時(shí)體現(xiàn)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理現(xiàn)狀。如年度法律風(fēng)險(xiǎn)管理報(bào)告，可以較為客觀全面地反映企業(yè)該年度內(nèi)的法律風(fēng)險(xiǎn)工作各方面情況。報(bào)告功能的流程設(shè)定，使得法律風(fēng)險(xiǎn)信息能及時(shí)有效傳遞給相關(guān)人員，更有利于為企業(yè)經(jīng)營管理提供決策參考。
關(guān)鍵詞：內(nèi)部控制、擔(dān)保機(jī)構(gòu)、中小企業(yè)
一、擔(dān)保公司發(fā)展現(xiàn)狀
（一）擔(dān)保公司從面向中小企業(yè)的融資擔(dān)保開始起步并快速發(fā)展
擔(dān)保行業(yè)魚龍混雜。目前擔(dān)保公司主要分三類，一類是納入監(jiān)管體系的融資性擔(dān)保公司，第二類是非融資性擔(dān)保公司，第三類則是以擔(dān)保公司名義開展擔(dān)保和非擔(dān)保業(yè)務(wù)的中小型金融機(jī)構(gòu)。融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)由于高風(fēng)險(xiǎn)、高資本要求的業(yè)務(wù)屬性，監(jiān)管部門對(duì)其監(jiān)管力度較非融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)更為嚴(yán)格。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，截至 2011 年底，擔(dān)保公司已經(jīng)為超過 130 萬的企業(yè)用戶服務(wù)，在保余額總計(jì) 19120 億元。隨著擔(dān)保公司對(duì)中小企業(yè)的作用不斷增強(qiáng)，擔(dān)保公司在我國也迎來了快速發(fā)展時(shí)期。
（二）擔(dān)保業(yè)已經(jīng)初步建立了擔(dān)保法律體系
社會(huì)信用的缺失是制約中國市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，阻礙產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的嚴(yán)重問題。至此，我國已初步形成以《合同法》、《民法》和《物權(quán)法》為基礎(chǔ)，以《擔(dān)保法》為核心，以《司法解釋》為補(bǔ)充的擔(dān)保法律體系。此外，相關(guān)部門也相繼出臺(tái)了與擔(dān)保法律體系配套的一系列監(jiān)管法律法規(guī)，包括《關(guān)于中小企業(yè)信用擔(dān)保、再擔(dān)保機(jī)構(gòu)免征營業(yè)稅的通知》（2001）、《中小企業(yè)融資擔(dān)保機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理暫行辦法》（2001）等，這些與擔(dān)保公司法律、法規(guī)相關(guān)的規(guī)范性文件，對(duì)擔(dān)保公司的發(fā)展起到積極作用，一定程度上推動(dòng)了擔(dān)保公司的合法合規(guī)發(fā)展。
二、擔(dān)保公司發(fā)展存在的問題
隨著我國擔(dān)保業(yè)的快速發(fā)展，擔(dān)保公司自身存在的問題也逐漸暴露出來。其中，2011 年中擔(dān)事件、創(chuàng)富事件等事件的曝光，不僅損害了擔(dān)保公司的整體形象，也對(duì)我國正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序造成了很大影響。現(xiàn)階段，從內(nèi)部控制角度來看，我國擔(dān)保公司自身發(fā)展的問題主要體現(xiàn)在以下幾方面：
（一）制度建設(shè)不健全，執(zhí)行力度不到位。
雖然我國已初步建立了信用擔(dān)保的法律體系，但是專門針對(duì)擔(dān)保公司的規(guī)范性文件還很少，公司內(nèi)部也缺少相配套的管理制度或操作規(guī)范，如內(nèi)部控制制度、風(fēng)險(xiǎn)控制制度、內(nèi)審制度、決策程序規(guī)范和議事規(guī)則等，導(dǎo)致部分擔(dān)保公司的業(yè)務(wù)操作缺乏相關(guān)的監(jiān)管和規(guī)范，容易滋生風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，由于缺少健全制度規(guī)范和有效的監(jiān)管，容易造成擔(dān)保公司片面短期盈利，忽視了公司的長遠(yuǎn)持續(xù)發(fā)展。此外，在已有的規(guī)章制度基礎(chǔ)上，缺乏嚴(yán)格的執(zhí)行和評(píng)估制度。
（二）擔(dān)保機(jī)構(gòu)的監(jiān)管與隸屬主體為一體，缺乏有效監(jiān)管。
《辦法》明確擔(dān)保公司的監(jiān)管部門由省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定，同時(shí)要求監(jiān)管部門建立健全擔(dān)保公司監(jiān)控體系和重大風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告制度，對(duì)擔(dān)保機(jī)構(gòu)的經(jīng)營及風(fēng)險(xiǎn)狀況進(jìn)行持續(xù)監(jiān)測。但目前縣域政策性擔(dān)保機(jī)構(gòu)多由政府全額出資，隸屬財(cái)政部門，導(dǎo)致縣域擔(dān)保公司的監(jiān)管與隸屬主體為一體，難以對(duì)其實(shí)施有效監(jiān)管。
（三）風(fēng)險(xiǎn)管理體系存在缺陷。
擔(dān)保公司作為一種高風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè)，其自身的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、防范、控制、分散對(duì)其發(fā)展有著重要意義。目前，我國許多擔(dān)保公司的風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)淡薄，還未形成風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和分析系統(tǒng)，具體表現(xiàn)在：首先，很多擔(dān)保公司還未建立起風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償與風(fēng)險(xiǎn)分散機(jī)制，實(shí)際業(yè)務(wù)操作中也未嚴(yán)格按照《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》執(zhí)行。其次，對(duì)于擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)的量化測算不科學(xué)，補(bǔ)償方式不規(guī)范，多是依賴缺乏專業(yè)任職資格的從業(yè)人員的經(jīng)驗(yàn)和主觀判斷。
（四）中小企業(yè)財(cái)務(wù)管理缺乏透明度。
目前，中小企業(yè)普遍資金實(shí)力弱，缺乏抵質(zhì)押資產(chǎn)，且賬務(wù)管理缺乏透明度，使銀行業(yè)機(jī)構(gòu)與擔(dān)保機(jī)構(gòu)貸前調(diào)查難以深入，給企業(yè)融資擔(dān)保帶來較大困難，也影響了銀行業(yè)的業(yè)務(wù)品種創(chuàng)新。
三、擔(dān)保公司內(nèi)部控制框架的構(gòu)建與實(shí)施
擔(dān)保公司內(nèi)部控制的研究，不僅要對(duì)各框架要素進(jìn)行全面地分析與協(xié)調(diào)搭配，還必須結(jié)合內(nèi)部控制所涉及的各種擔(dān)保業(yè)務(wù)活動(dòng)范疇，在措施有效、監(jiān)控對(duì)路的前提下，提出完善擔(dān)保公司內(nèi)部控制的措施與建議，促進(jìn)擔(dān)保公司的長效發(fā)展。
（一）健全管理機(jī)構(gòu)，厘清管理權(quán)責(zé)
健全的審、保、償、監(jiān)相分離制度，應(yīng)該在擔(dān)保公司內(nèi)部形成既相互制約，又職責(zé)明確的制衡機(jī)制。具體流程如下：申保企業(yè)向擔(dān)保公司提出《委托擔(dān)保申請(qǐng)書》，由資信評(píng)估部受理并對(duì)申保企業(yè)進(jìn)行資信調(diào)查與評(píng)估并承擔(dān)責(zé)任；依據(jù)資信評(píng)估部的評(píng)估結(jié)果，擔(dān)保業(yè)務(wù)部的審批人員進(jìn)一步對(duì)結(jié)果的準(zhǔn)確性以及擔(dān)保項(xiàng)目的真實(shí)性、有效性、合法性、安全性、盈利性，反擔(dān)保人情況或抵押物、質(zhì)物等內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)和審查，審查通過后按照擔(dān)保公司內(nèi)部控制程序逐級(jí)簽署審批意見；最后由風(fēng)險(xiǎn)管理部的有關(guān)人員負(fù)責(zé)擔(dān)保項(xiàng)目的代償、追償和保后監(jiān)測工作，對(duì)擔(dān)保項(xiàng)目的代償失誤和追償不力承擔(dān)責(zé)任，實(shí)現(xiàn)對(duì)擔(dān)保項(xiàng)目的持續(xù)監(jiān)控。需要注意的是，在審、保、償、監(jiān)等業(yè)務(wù)過程中，總經(jīng)理可在授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)其負(fù)全部責(zé)任，各層級(jí)的授權(quán)負(fù)責(zé)人對(duì)總經(jīng)理負(fù)責(zé)。
（二）建立有效的限額擔(dān)保審批制度和集體審批制度
完善的擔(dān)保內(nèi)部控制體系還必須建立有效的限額擔(dān)保審批制度和集體審批制度。授權(quán)審批制度應(yīng)該明確限額標(biāo)準(zhǔn)和審批程序，對(duì)于符合擔(dān)保條件的申保企業(yè)，需要擔(dān)保公司在總量控制的前提下，依據(jù)一定的限制擔(dān)保標(biāo)準(zhǔn)劃分審批權(quán)限，從而保證貸款的安全性。
（三）建立內(nèi)部稽核制度、實(shí)行離職審計(jì)制度
擔(dān)保公司應(yīng)該建立內(nèi)部稽核制度，交由監(jiān)控部負(fù)責(zé)。作為擔(dān)保公司常設(shè)的專門機(jī)構(gòu)，監(jiān)控部門應(yīng)該獨(dú)立于其他職能部門，并定期（如每個(gè)季度）對(duì)其他各部門人員和擔(dān)保業(yè)務(wù)流程進(jìn)行稽核。其中，擔(dān)保公司稽核的范圍應(yīng)該包括：申保企業(yè)提供資料的真實(shí)性、可靠性，擔(dān)保合同訂立的規(guī)范性、完整性，擔(dān)保公司經(jīng)營的合法性、規(guī)范性等。
（四）確立董事會(huì)在內(nèi)部控制框架構(gòu)建中的核心地位
不同的公司治理模式下，董事會(huì)在公司治理和公司管理中的地位是不同的。從我國《公司法》規(guī)定的董事會(huì)、股東大會(huì)、總經(jīng)理之間的權(quán)責(zé)劃分看，董事會(huì)在公司管理中居于核心地位。董事會(huì)應(yīng)該對(duì)公司內(nèi)部控制的建立、完善和有效運(yùn)行負(fù)責(zé)。
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在煉化企業(yè)實(shí)施內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理過程中，完善了重大決策、投資、財(cái)務(wù)、采購、銷售等高風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的重大風(fēng)險(xiǎn)控制，制定了有效的防控措施和應(yīng)對(duì)預(yù)案，真正把風(fēng)險(xiǎn)管理與企業(yè)的關(guān)鍵業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)緊密結(jié)合起來，建立適合煉化企業(yè)業(yè)務(wù)特點(diǎn)的風(fēng)險(xiǎn)量化分析和監(jiān)測預(yù)警機(jī)制，從而提高了煉化企業(yè)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)警能力、反應(yīng)速度和應(yīng)對(duì)水平。
2煉化企業(yè)內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理現(xiàn)狀研究
根據(jù)煉化企業(yè)內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理的特點(diǎn)，從5個(gè)方面對(duì)其現(xiàn)狀進(jìn)行分析。
（1）煉化企業(yè)基本完成內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理體系建設(shè)。在內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理體系建設(shè)過程中，煉化企業(yè)不僅借鑒了國際先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)，還創(chuàng)造性地建立了完善的內(nèi)控體系框架，形成了系統(tǒng)的內(nèi)部控制規(guī)范，實(shí)現(xiàn)了煉化企業(yè)內(nèi)控體系建設(shè)、運(yùn)行和維護(hù)的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)和行動(dòng)準(zhǔn)則。實(shí)現(xiàn)了與國際先進(jìn)管理方法的融合，促進(jìn)了經(jīng)營管理的系統(tǒng)化、程序化和規(guī)范化。
（2）煉化企業(yè)內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理水平不斷提高。借鑒國際大企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理實(shí)踐，研究建立企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估方法。以財(cái)務(wù)報(bào)告為切入點(diǎn)，對(duì)煉化企業(yè)主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了評(píng)估。結(jié)合內(nèi)外部形勢(shì)變化和企業(yè)經(jīng)營管理實(shí)際，持續(xù)開展重大風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，完善風(fēng)險(xiǎn)管理策略和解決方案，健全了全面風(fēng)險(xiǎn)管理報(bào)告編制工作機(jī)制。隨同業(yè)務(wù)流程梳理，全面評(píng)估經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，建立經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)數(shù)據(jù)庫，實(shí)現(xiàn)從財(cái)務(wù)報(bào)告風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估向經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的拓展。
（3）煉化企業(yè)創(chuàng)新運(yùn)用流程管理方法，實(shí)現(xiàn)崗位職責(zé)、風(fēng)險(xiǎn)控制與業(yè)務(wù)流程有機(jī)結(jié)合。煉化企業(yè)制定了業(yè)務(wù)流程管理制度，建立企業(yè)統(tǒng)一的業(yè)務(wù)流程架構(gòu)，涵蓋煉化企業(yè)全部業(yè)務(wù)領(lǐng)域，實(shí)現(xiàn)了業(yè)務(wù)流程的標(biāo)準(zhǔn)化和規(guī)范化。企業(yè)還建立了業(yè)務(wù)流程管理信息系統(tǒng)，形成了規(guī)范的業(yè)務(wù)流程數(shù)據(jù)庫，實(shí)現(xiàn)流程管理信息化、控制測試信息化。煉化企業(yè)通過開展業(yè)務(wù)流程梳理，明確管理職責(zé)，識(shí)別并有效控制風(fēng)險(xiǎn)，形成覆蓋經(jīng)營管理全過程的業(yè)務(wù)流程管理規(guī)范。
（4）煉化企業(yè)建立健全了內(nèi)控監(jiān)督機(jī)制，提升了內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理的執(zhí)行力。講流程、講規(guī)范、講控制成為企業(yè)各級(jí)管理人員的廣泛共識(shí)。煉化企業(yè)已經(jīng)形成了內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理體系審計(jì)測試、考核評(píng)價(jià)、持續(xù)改進(jìn)的良性循環(huán)，使企業(yè)的各項(xiàng)業(yè)務(wù)都用相關(guān)制度、規(guī)范來檢查要求，促進(jìn)了內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理體系的持續(xù)有效執(zhí)行。
（5）煉化企業(yè)通過實(shí)施內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理體系提高了全員的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，豐富了企業(yè)文化。通過強(qiáng)化內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理的宣傳培訓(xùn)，提高了全員對(duì)內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理重要性和必要性的認(rèn)識(shí)，樹立了風(fēng)險(xiǎn)無處不在、風(fēng)險(xiǎn)無時(shí)不在、風(fēng)險(xiǎn)管理責(zé)任重大的風(fēng)險(xiǎn)管理理念，形成了以守法意識(shí)、誠信意識(shí)為重點(diǎn)的風(fēng)險(xiǎn)管理文化，豐富了企業(yè)文化內(nèi)涵。
3結(jié)束語
（1）煉化企業(yè)要繼續(xù)深化風(fēng)險(xiǎn)管理，完善企業(yè)各層次的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。定期組織評(píng)估企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)，確定重大風(fēng)險(xiǎn)管理策略和解決方案，建立完善的風(fēng)險(xiǎn)事件庫和風(fēng)險(xiǎn)數(shù)據(jù)庫。圍繞企業(yè)的發(fā)展目標(biāo)，在已有內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)管理的基礎(chǔ)上，開展涵蓋經(jīng)營管理各領(lǐng)域的業(yè)務(wù)活動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。
（2）煉化企業(yè)要深入推進(jìn)流程管理工作。建立科學(xué)、完善、符合煉化業(yè)務(wù)發(fā)展的流程架構(gòu)和分類、分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)。加快建立戰(zhàn)略發(fā)展、核心業(yè)務(wù)和管理支持的業(yè)務(wù)流程與控制規(guī)范，形成合理規(guī)范的業(yè)務(wù)流程。運(yùn)用流程管理系統(tǒng)建立起適應(yīng)信息化發(fā)展的業(yè)務(wù)流程數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)流程執(zhí)行力的提升。
關(guān)鍵詞：金融控股公司，金融控股公司法，整體修法，立法特點(diǎn)
從世界金融業(yè)的發(fā)展歷程來看，大體可以分為兩類國家，一類是以德國為代表的始終堅(jiān)持全能銀行模式的國家，另一類是以美國、日本為代表的經(jīng)歷過混業(yè)經(jīng)營和分業(yè)經(jīng)營兩種極端模式，目前又在從分業(yè)經(jīng)營向金融控股公司模式發(fā)展的國家。在這兩類國家里，從分業(yè)經(jīng)營向金融控股公司模式發(fā)展的國家正日益在世界金融領(lǐng)域占據(jù)主流地位。按照巴塞爾委員會(huì)、證監(jiān)會(huì)國際組織和國際保險(xiǎn)監(jiān)管協(xié)會(huì)1999年2月聯(lián)合的《多元化金融集團(tuán)監(jiān)管的最終文件》的定義，金融控股公司（Financial Holding Company）是指“在同一控制權(quán)下，完全或主要在銀行業(yè)、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)中至少兩個(gè)不同的金融行業(yè)大規(guī)模地提供服務(wù)的金融集團(tuán)公司?！睘榱送苿?dòng)和促進(jìn)金融控股公司的建立與發(fā)展，許多國家（地區(qū)）頒布金融控股公司法，例如日本1997年的《金融控股公司整備法》、美國1999年的《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》[①]以及我國臺(tái)灣地區(qū)2001年的《金融控股公司法》等。這些法律的頒布施行無疑將有助于規(guī)范金融控股公司的運(yùn)營，維護(hù)金融安全與秩序并保護(hù)投資者的合法權(quán)益。目前，雖然我國金融業(yè)還正面臨著分業(yè)亦或混業(yè)發(fā)展的抉擇，而在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中各種金融控股公司卻在不斷悄然的出現(xiàn)與發(fā)展。因此，分析各國（地區(qū)）金融控股公司立法特點(diǎn)，借鑒其先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，無疑將對(duì)我國立法規(guī)范金融控股公司的運(yùn)營、維護(hù)金融安全與秩序有所裨益。
一、立法產(chǎn)生的背景及原因大體相同或相似
采用金融控股公司模式的國家，大多數(shù)同美國一樣，是以往對(duì)金融采取“分業(yè)經(jīng)營”的國家，其頒行金融控股公司立法著力推動(dòng)和規(guī)范金融控股公司的發(fā)展的基本原因是相同或相似的。
首先，反抗傳統(tǒng)分業(yè)經(jīng)營體制的壓抑是各國（地區(qū)）進(jìn)行金融控股公司立法的內(nèi)在原因。傳統(tǒng)的限制跨業(yè)經(jīng)營的金融體制體現(xiàn)出政府通過限制金融機(jī)構(gòu)競爭，保證現(xiàn)存機(jī)構(gòu)獲得一定利益，降低銀行破產(chǎn)可能性，維持金融秩序穩(wěn)定的價(jià)值追求。但是，從本質(zhì)上看，限制競爭的分業(yè)經(jīng)營型的金融體制是缺乏活力的體制，削弱不同類型金融機(jī)構(gòu)間的競爭的同時(shí)，也使得各個(gè)金融機(jī)構(gòu)喪失進(jìn)行金融創(chuàng)新求存，參與全球金融市場競爭的活力。在日本，1995年初東京協(xié)和、安全兩家信用社遭擠兌瀕于破產(chǎn)；9月，第二地方銀行之一的兵庫銀行創(chuàng)下戰(zhàn)后第一家銀行倒閉案。在這種情況下，改革舊有體制，激發(fā)金融業(yè)的競爭活力，以效益求生存、求發(fā)展，成為各國金融體制改革的必然選擇。
其次，應(yīng)對(duì)國際金融競爭壓力，是各國（地區(qū)）進(jìn)行金融控股公司立法的外在原因。隨著20世紀(jì)80年代以來席卷全國的金融自由化與國際化浪潮，如德國等全能銀行模式國家的綜合化全球化金融機(jī)構(gòu)較“分業(yè)經(jīng)營”模式國家金融機(jī)構(gòu)，在國際市場競爭中，處處顯現(xiàn)出多元化經(jīng)營的明顯優(yōu)勢(shì)。面對(duì)嚴(yán)峻的競爭壓力，如何在保障金融業(yè)安全與秩序的前提下改變傳統(tǒng)金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營格局，提高金融企業(yè)競爭實(shí)力，成為“分業(yè)經(jīng)營”模式國家必然面對(duì)的難題。金融控股公司模式恰好滿足了上述要求。一方面，金融控股公司“集團(tuán)混業(yè)”，從而有助于范疇經(jīng)濟(jì)（Economics of Scope）的達(dá)成，[②]促進(jìn)金融企業(yè)競爭力的全面提升；另一方面，金融控股公司內(nèi)部依然遵循“分業(yè)經(jīng)營”，各個(gè)子公司獨(dú)立運(yùn)作，這使原有分業(yè)監(jiān)管體制仍可有效運(yùn)作，有利于防范金融風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)金融安全。
再次，現(xiàn)實(shí)中金融機(jī)構(gòu)在法律空隙中從嚴(yán)格分業(yè)到混業(yè)的種種嘗試，是各國（地區(qū)）進(jìn)行金融控股公司立法直接動(dòng)力。以美國為例，盡管1999年《金融服務(wù)現(xiàn)代法》才最終廢除分業(yè)制度，但在此之前，分業(yè)經(jīng)營之墻上的裂縫實(shí)際上早已被越撕越大了。20世紀(jì)80年代以后，美聯(lián)儲(chǔ)對(duì)《格拉斯-斯蒂格爾法》的第20條進(jìn)行了富有彈性的文字解釋，[③]即只把銀行與以證券為主營業(yè)務(wù)的公司為禁止建立系列關(guān)系的對(duì)象，而銀行控股公司旗下的證券子公司只要解釋不是以“證券業(yè)務(wù)為主”，就可以擁有合法地位。通過對(duì)法律的彈性解釋，美國的銀行控股公司便可以通過其證券子公司從事一部分證券業(yè)務(wù)。實(shí)踐表明，這種在法律夾縫中成長起來的混業(yè)經(jīng)營增強(qiáng)了歐美國家金融機(jī)構(gòu)對(duì)金融市場變化的適應(yīng)性；多元化經(jīng)營為金融企業(yè)的金融產(chǎn)品創(chuàng)建了巨大的發(fā)展空間：“超市”的經(jīng)營方式提高了服務(wù)效率，降低了服務(wù)成本，這些都滿足了銀行等金融機(jī)構(gòu)尋找新的利潤增長點(diǎn)的需要。實(shí)踐的發(fā)展推動(dòng)立法的進(jìn)步，立法的完善保障實(shí)踐的進(jìn)一步成熟與規(guī)范。隨著實(shí)踐中金融機(jī)構(gòu)的體制創(chuàng)新直接促使新型立法-《金融控股公司法》的出現(xiàn)，規(guī)范和保障新興金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)作，以期更好地發(fā)揮其優(yōu)勢(shì)。
二、大多采取整體修法的立法模式
各國（地區(qū)）金融控股公司立法大多采取整體修法的方式，最終形成以“金融控股公司法”為核心，配套法律法規(guī)完備的系統(tǒng)化法律體系。金融控股公司是一種金融跨業(yè)經(jīng)營的模式，不僅與金融分業(yè)法律制度之間存在沖突與矛盾，而且其運(yùn)營過程中還將涉及到公司法中的人格否定和關(guān)聯(lián)交易、反壟斷法與反不正當(dāng)競爭法、金融法上的信息披露制度等。金融控股公司的單項(xiàng)立法顯然無法徹底解決這些問題，需要相關(guān)法律的配套性改革，這無疑是一個(gè)浩大系統(tǒng)的工程。針對(duì)這種情況，各國（地區(qū)）金融控股公司立法大多采取整體修法方式，即不是簡單的事項(xiàng)立法，是對(duì)銀行法、保險(xiǎn)法、證券法及公司法等法律的修正匯集，這種立法模式不僅有助于節(jié)省立法成本，而且有助于金融控股公司立法與整個(gè)金融法律體系融合，減少規(guī)范的沖突，保障法律適用的公平。
日本的《金融控股公司整備法》中其總則是由日本銀行法（第一條）、日本長期信用銀行法（第二條）、日本外匯銀行法（第五條）、日本保險(xiǎn)業(yè)法（第四條）、日本證券交易法（第五條）、日本存款保險(xiǎn)法（第六條）的一部分修正所構(gòu)成。整備法的附則中則將日本獨(dú)占禁止法第一百十六條刪除。可見，整備法并不是有關(guān)金融控股公司的重新立法，而是在即存的金融關(guān)系法的基礎(chǔ)上統(tǒng)一追加、修正隨著金融控股公司創(chuàng)設(shè)所必要的法律條文，從而形成以《金融控股公司整備法》為核心，以獨(dú)占禁止法、銀行法、證券法、保險(xiǎn)法等法律為補(bǔ)充的系統(tǒng)的金融控股公司立法體系。美國《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》最主要的立法目的在于開放金融業(yè)跨業(yè)經(jīng)營的限制，因此在該法中首先即取消了《格拉斯-斯蒂格爾法》中有關(guān)銀行成立以證券業(yè)務(wù)為主的聯(lián)屬公司（第20條）以及銀行與其州證券業(yè)務(wù)為主公司間董事的相互兼任（第32條）等限制，并在《銀行控股公司法》（Bank Holding Company Act）第4條C項(xiàng)下增訂第八款（Section 4（c）（8）），從而明確金融控股公司與聯(lián)屬公司之間關(guān)系，具有明顯整體修法的性質(zhì)。我國臺(tái)灣地區(qū)的《金融控股公司法》中雖然未直接在條文中修正、追加其他相關(guān)法律之條文（這實(shí)際上已經(jīng)遭到臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者的批評(píng)），但其亦是在原有《銀行法》、《證券交易法》、《保險(xiǎn)法》、《公司法》和《金融機(jī)構(gòu)合并法》等的基礎(chǔ)上，對(duì)以上各法中有關(guān)金融控股公司的組織、運(yùn)營、監(jiān)管等規(guī)范缺失、沖突之處予以系統(tǒng)規(guī)定。2001年7月《金融控股公司法》頒布并于其11月1日正式施行之前，臺(tái)灣地區(qū)又相繼出臺(tái)《金融控股公司設(shè)立申請(qǐng)書件及審查條件要點(diǎn)》、《金融控股公司合并資本適足性管理辦法》、《金融控股公司內(nèi)部控制及稽核制度實(shí)施辦法》等十余部法令規(guī)章，進(jìn)一步完善了臺(tái)灣地區(qū)金融控股公司的立法體系和內(nèi)容。
通過整體修法之立法技術(shù)的運(yùn)用，注重單一法規(guī)的修正，并在立法過程中整合各個(gè)法規(guī)中相關(guān)條款，使金融法律相互銜接，不僅節(jié)省立法成本形成整體系統(tǒng)的法律體系，也減輕了各國金融機(jī)構(gòu)從“分業(yè)”向“混業(yè)”邁進(jìn)過程中對(duì)金融體制和金融法律體系的整體沖擊，為實(shí)現(xiàn)平穩(wěn)過渡創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。
三、立法的監(jiān)管法性質(zhì)明顯
一方面，金融控股公司在性質(zhì)上屬于公司制金融企業(yè)，其設(shè)立、解散、組織形式等往往適用《公司法》中關(guān)于控股公司的一般規(guī)定，金融控股公司法中無須過多規(guī)定組織法性質(zhì)的內(nèi)容；另一方面，金融控股公司在運(yùn)營中往往具有行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、資本風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)以及風(fēng)險(xiǎn)的傳遞等額外風(fēng)險(xiǎn)。金融控股公司立法在推動(dòng)本國金融控股公司發(fā)展、規(guī)范其運(yùn)營行為、追求效率與效益的同時(shí)必須要兼顧金融系統(tǒng)的安全與穩(wěn)定，防范可能的風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生。所以，規(guī)范和監(jiān)管往往是金融控股公司立法的重中之重。一般而言，金融控股公司立法的監(jiān)管法性質(zhì)主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
第一，新型監(jiān)管體制的設(shè)立。由于金融控股公司具有“集團(tuán)混業(yè)、經(jīng)營分業(yè)”的特點(diǎn)，各國以往“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”的金融監(jiān)管模式受到了挑戰(zhàn)。為了適應(yīng)金融業(yè)發(fā)展，加強(qiáng)對(duì)金融控股公司的監(jiān)管，各國（地區(qū)）一般采取兩種模式設(shè)立新型監(jiān)管體制。一種為“功能性管理”模式，即選定一監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)于金融控股公司架構(gòu)中最上層的“金融控股公司”的運(yùn)營加以監(jiān)管，至于此架構(gòu)下的金融子公司，如銀行、證券、保險(xiǎn)等各個(gè)不同業(yè)務(wù)仍由金融業(yè)務(wù)原各自主管機(jī)關(guān)加以監(jiān)管。這種監(jiān)管體制以美國為典型代表，其確認(rèn)聯(lián)邦儲(chǔ)備委員會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)金融控股公司最上層的“金融控股公司”的運(yùn)營加以監(jiān)督，而各金融子公司仍由其各自主管機(jī)關(guān)監(jiān)管。各監(jiān)管機(jī)構(gòu)尊重彼此的權(quán)利與職責(zé)，并通過信息溝通和業(yè)務(wù)協(xié)作形成協(xié)調(diào)統(tǒng)一的金融控股公司監(jiān)管體制。此種監(jiān)管模式顯然是最簡便的改革模式，即在不改變?cè)斜O(jiān)管結(jié)構(gòu)條件下對(duì)金融控股公司進(jìn)行有效監(jiān)管。另一種是徹底整合金融監(jiān)管制度實(shí)行一元化跨業(yè)監(jiān)管模式，即成立一個(gè)獨(dú)立的金融監(jiān)管委員會(huì)，負(fù)責(zé)對(duì)銀行、證券、期貨、保險(xiǎn)等采取合并監(jiān)督管理，使監(jiān)管的效率最大化。例如，日本1997年通過《金融監(jiān)督廳設(shè)置法》，并于1998年成立金融廳；韓國成立金融監(jiān)督委員會(huì)；我國臺(tái)灣地區(qū)亦擬通過《金融監(jiān)管委員會(huì)組織法》以成立金融監(jiān)管委員會(huì)，從而實(shí)現(xiàn)一元化跨業(yè)金融監(jiān)管。
第二，經(jīng)營范圍的確定。金融控股公司通過其不同的金融子公司從事銀行、證券或保險(xiǎn)等金融業(yè)務(wù)。例如，美國《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》第103條（a）款規(guī)定金融控股公司的子公司可以經(jīng)營金融業(yè)務(wù)（Financial in Nature）、輔助金融業(yè)務(wù)（Incidental to such Financial Activity）或補(bǔ)充性金融業(yè)務(wù)（Complementary to a Financial Activity），并且一般不會(huì)對(duì)存款機(jī)構(gòu)或金融體系的安全和穩(wěn)健經(jīng)營造成較大風(fēng)險(xiǎn)的。此外，法律通常又要求金融控股公司從事金融業(yè)，堅(jiān)持“金融業(yè)與工商業(yè)相分離”的基本原則，一般認(rèn)為工商企業(yè)控制金融業(yè)或金融機(jī)構(gòu)控制工商企業(yè)往往會(huì)產(chǎn)生不正當(dāng)競爭、風(fēng)險(xiǎn)集中或利益沖突等弊端。
第三，業(yè)務(wù)規(guī)范的建構(gòu)。金融控股公司跨業(yè)經(jīng)營各種金融業(yè)務(wù)，身為控股股東的金融控股公司有可能使特定子公司經(jīng)營高風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)營活動(dòng)，而由金融控股公司自己或其他子公司獲利，至于該特定子公司所生損失，基于公司法有限責(zé)任原則，卻僅以其對(duì)該特定子公司的投資額為限，其結(jié)果必然使該特定子公司的存款人、客戶或投資大眾的權(quán)益遭受損失。另外，由于金融機(jī)構(gòu)透過金融控股公司模式跨業(yè)經(jīng)營銀行、證券、保險(xiǎn)、期貨或其他金融相關(guān)業(yè)務(wù)，其旗下子公司彼此間的利益沖突亦在所難免。有鑒于此，各國對(duì)于以金融控股公司模式跨業(yè)經(jīng)營者，無不積極建構(gòu)相關(guān)金融法制，以規(guī)范其業(yè)務(wù)運(yùn)營。具體而言，金融控股公司立法中對(duì)金融控股公司的業(yè)務(wù)規(guī)范的構(gòu)建包括：轉(zhuǎn)投資的限制、資本充足性要求、金融防火墻和控股公司的集團(tuán)援助機(jī)制等方面。
第四，監(jiān)控機(jī)制的設(shè)計(jì)。由于金融控股公司運(yùn)營具有一定風(fēng)險(xiǎn)性，為有效監(jiān)控金融控股公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營，除應(yīng)建構(gòu)完整的經(jīng)營規(guī)范及防弊措施之外，在立法中還應(yīng)設(shè)計(jì)嚴(yán)格的監(jiān)控機(jī)制。在金融控股公司法中的監(jiān)控機(jī)制一般包括事前監(jiān)控機(jī)制和事后監(jiān)控機(jī)制，以充分調(diào)動(dòng)和協(xié)調(diào)金融控股公司內(nèi)、外部監(jiān)控力量從多角度全方位對(duì)其運(yùn)營實(shí)施監(jiān)控。首先，事前監(jiān)控機(jī)制。一方面，金融控股公司立法要求金融控股公司作為公司制企業(yè)有必要按照《公司法》的要求建立監(jiān)事會(huì)、完善公司治理結(jié)構(gòu)，甚至引進(jìn)外部董事或外部監(jiān)事，以強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)控。另一方面，金融控股公司立法亦要求建立金融控股公司內(nèi)部稽核制度和內(nèi)部控制制度。此外，立法還應(yīng)規(guī)定主管機(jī)關(guān)審批金融控股公司業(yè)務(wù)種類、審查股東、審批高級(jí)管理人員任職資格等，以加強(qiáng)事前的資質(zhì)評(píng)價(jià)。其次，事后監(jiān)控機(jī)制主要是圍繞著主管機(jī)關(guān)監(jiān)控職權(quán)行使而設(shè)計(jì)的，是從外部防范金融風(fēng)險(xiǎn)或者說是以防止金融機(jī)構(gòu)出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)為核心的風(fēng)險(xiǎn)管理，即建立長期的專業(yè)的綜合監(jiān)管機(jī)構(gòu)作為主管機(jī)關(guān)對(duì)金融控股公司進(jìn)行監(jiān)管。（1）財(cái)務(wù)報(bào)告的提交：金融控股公司應(yīng)該依照法律規(guī)定向主管機(jī)關(guān)申報(bào)其財(cái)務(wù)資料、交易資料或其他有關(guān)資料；（2）主管機(jī)關(guān)的現(xiàn)場和非現(xiàn)場檢查權(quán)：為確保金融控股公司及其子公司的健全經(jīng)營，主管機(jī)關(guān)得隨時(shí)派員或委托適當(dāng)機(jī)構(gòu)檢查金融控股公司或其子公司的業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)或其他事項(xiàng)；（3）主管機(jī)關(guān)的緊急處置權(quán)：金融控股公司有違反法律法規(guī)或有礙健全經(jīng)營時(shí)，主管機(jī)關(guān)除予以糾正、限期令其整改外，并可視情節(jié)輕重對(duì)其予以處分；（4）對(duì)問題金融機(jī)構(gòu)的處理。
按照現(xiàn)行的法律體系，我國金融業(yè)實(shí)行的是“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”的模式，但是在1999年以美國通過《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》為標(biāo)志的世界金融業(yè)由分業(yè)經(jīng)營再次走向混業(yè)經(jīng)營的大背景下，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中逐步形成的各種金融控股公司卻在不斷打破分業(yè)的壁壘，走向混業(yè)的春天。如前所述，金融控股公司在運(yùn)營中往往具有行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、資本風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)以及風(fēng)險(xiǎn)的傳遞等額外風(fēng)險(xiǎn)?；诖?，我國亦有必要借鑒和把握各國金融控股公司立法發(fā)展的特點(diǎn)與趨勢(shì)，制定和完善《金融控股公司法》，以期能夠規(guī)范金融控股公司的運(yùn)營，維護(hù)金融安全與秩序并保護(hù)投資者的合法權(quán)益。
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注釋：
[①] 《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》的正式名稱為Gramm-Leach-Bliley Financial Modernization Act，pub.L.No.106-102，113Stat.1338（1999），由于其全稱冗長，在我國一般將其簡稱為“金融服務(wù)現(xiàn)代化法”（Financial Modernization Act of 1999）。
[②] 范疇經(jīng)濟(jì)是相對(duì)于規(guī)模經(jīng)濟(jì)而言的，通常用來形容一個(gè)企業(yè)生產(chǎn)多種產(chǎn)品時(shí)比多個(gè)企業(yè)分別生產(chǎn)該類產(chǎn)品具有成本優(yōu)勢(shì)。金融控股公司的范疇經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢(shì)在于：（1）行銷的優(yōu)勢(shì)：金融控股公司能夠透過各子公司為客戶提供多樣性金融商品，滿足客戶一次購足的需求；（2）資訊的取得：透過資訊整合，納入金融控股公司內(nèi)部所有商品及客戶資料，這些資料可在他種服務(wù)中加以利用；（3）組織的改造：促進(jìn)金融組織功能調(diào)整及再造；（4）商譽(yù)的建立：金融組織內(nèi)擁有各種專業(yè)人才及設(shè)備，成立金融控股公司有利于提高商譽(yù)；（5）風(fēng)險(xiǎn)的分散：金融組織擁有各種類的商品并且從事多樣化的投資，有助于分散其業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。參見阮品嘉：《金融跨業(yè)經(jīng)營法制上的選擇及其業(yè)務(wù)規(guī)范》，載于《月旦法學(xué)雜志》第92期，2003年1月。
關(guān)鍵詞：韓國投資公司；主權(quán)財(cái)富基金；投資模式
亞洲金融危機(jī)后，韓國意識(shí)到外匯儲(chǔ)備在應(yīng)對(duì)金融危機(jī)中能發(fā)揮保險(xiǎn)的功能，一改過去偏重“高借貸、低儲(chǔ)備”的金融政策，開始注重外匯儲(chǔ)備的積累。2000年8月，在全部償還了國際貨幣基金組織提供的195億美元貸款后，外匯儲(chǔ)備快速增長。2001年，韓國外匯儲(chǔ)備首次突破1 000億美元，2005年超過了2 000億美元。2005年7月，韓國決定成立韓國投資公司。其首要任務(wù)是通過有效管理國家公共基金，增加主權(quán)財(cái)富基金的長期購買力；隨著委托資產(chǎn)增加，把韓國投資公司發(fā)展成為位居韓國之首的全球投資管理公司；促進(jìn)韓國金融業(yè)的發(fā)展，使其成為主要金融中心；培養(yǎng)鍛煉在國際金融市場運(yùn)作的專業(yè)人才隊(duì)伍，以加強(qiáng)韓國在國際金融中心中的地位。作為韓國的主權(quán)財(cái)富基金，韓國投資公司成立時(shí)間雖然不長，但其已經(jīng)發(fā)展了一套較完整的投資運(yùn)作模式。
一、建立了投資管理組織架構(gòu)
韓國投資公司下設(shè)管理委員會(huì)、董事會(huì)、投資管理部、公司管理部、風(fēng)險(xiǎn)管理部。
管理委員會(huì)是韓國投資公司的最高決策機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)建立基本管理政策和把握公司發(fā)展方向。授權(quán)解決以下問題：確定韓國投資公司中長期投資政策；修改金融法，如增減資本；將資產(chǎn)委托給韓國投資公司；決定公司官員的任免；批準(zhǔn)韓國投資公司的預(yù)算與會(huì)計(jì)結(jié)算；評(píng)估公司管理績效；監(jiān)督公司業(yè)務(wù)。
管理委員會(huì)成員不超過12人，包括一位主席。目前由9人構(gòu)成，6位專家中有學(xué)術(shù)界、法律界、投資運(yùn)營專家各兩人，其他成員為戰(zhàn)略與財(cái)政部部長、韓國銀行行長和韓國投資公司總裁。
管理委員會(huì)應(yīng)解決與投資有關(guān)的問題，如制定韓國投資公司中長期投資政策，把資產(chǎn)委托給韓國投資公司，編制公司年度投資計(jì)劃，確定公司風(fēng)險(xiǎn)管理政策，選擇公司外部基金經(jīng)理等。
管理委員會(huì)建立了投資管理委員會(huì)分會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)分會(huì)，兩者職責(zé)是對(duì)管理委員會(huì)委派事項(xiàng)進(jìn)行審議。投資管理委員會(huì)分會(huì)負(fù)責(zé)審議如下事項(xiàng)并將結(jié)果報(bào)告給管理委員會(huì)：如形成并修訂投資政策；制定年度投資計(jì)劃；提交管理委員會(huì)審議和解決的其他有關(guān)投資事項(xiàng)。風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)分會(huì)負(fù)責(zé)審議并報(bào)告給管理委員會(huì)的事項(xiàng)諸如：形成并修訂風(fēng)險(xiǎn)管理政策；提交年度投資績效和風(fēng)險(xiǎn)管理的現(xiàn)狀報(bào)告；提交管理委員會(huì)審議和解決的其他有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)管理事項(xiàng)。
董事會(huì)由總裁及董事組成，主要負(fù)責(zé)提交到管理委員會(huì)審議并決策的事務(wù)。總裁代表韓國投資公司負(fù)責(zé)公司的日常運(yùn)營。
投資總監(jiān)主要負(fù)責(zé)總體的投資經(jīng)營活動(dòng)，向董事會(huì)及管理委員會(huì)報(bào)告重要的投資事項(xiàng)及執(zhí)行管理委員會(huì)的決議。投資總監(jiān)主要職責(zé)是：（1）建立投資策略和資產(chǎn)配置計(jì)劃；（2）制定年度投資計(jì)劃；（3）管理投資組合的再平衡；（4）審核修改投資政策；（5）監(jiān)督外部經(jīng)理人選拔委員會(huì)；（6）監(jiān)督投資績效。審查其他與投資相關(guān)的問題。
運(yùn)營總監(jiān)負(fù)責(zé)全面的計(jì)劃管理工作，其主要職責(zé)是起草中長期管理策略和年度業(yè)務(wù)規(guī)劃，保證系統(tǒng)能夠支持投資業(yè)務(wù)正常運(yùn)轉(zhuǎn)，監(jiān)測投資信息系統(tǒng)。
風(fēng)險(xiǎn)總監(jiān)負(fù)責(zé)全面的風(fēng)險(xiǎn)管理工作。包括制定風(fēng)險(xiǎn)管理政策和計(jì)劃，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理，監(jiān)督投資績效，各種相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)因素，從管理角度考察內(nèi)部控制程序，檢查在管理受托資產(chǎn)及進(jìn)行其他業(yè)務(wù)活動(dòng)中可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險(xiǎn)。
二、細(xì)化了有關(guān)投資政策
在投資政策中規(guī)定了投資目標(biāo)，即在適當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)水平內(nèi)，獲取超過基準(zhǔn)的持續(xù)穩(wěn)定的回報(bào)。并提出應(yīng)掌握的兩個(gè)投資原則：一是通過資產(chǎn)組合多樣化將單個(gè)資產(chǎn)或市場的風(fēng)險(xiǎn)最小化，二是在審慎負(fù)責(zé)的資產(chǎn)管理政策指導(dǎo)之下，追求回報(bào)的持續(xù)增長，當(dāng)出現(xiàn)投資機(jī)會(huì)時(shí)，適當(dāng)發(fā)揮靈活性，積極抓住機(jī)遇。對(duì)于資產(chǎn)類別的選擇，規(guī)定可以包括各種證券（在《韓國投資公司法》下定義的股票和債券）、外國貨幣及衍生品等。在2005年的投資策略中，考慮到委任給韓國投資公司的資產(chǎn)大部分是外匯儲(chǔ)備的一部分，因此禁止韓國投資公司投資于房地產(chǎn)和私募股權(quán)。2008年擴(kuò)大了投資范圍，允許投資于備選資產(chǎn)。此外，還要求對(duì)每種資產(chǎn)類別的管理應(yīng)遵循委托人提供的投資指引。在間接投資的情況下，根據(jù)委托人的投資政策和指引，投資公司應(yīng)向外部基金經(jīng)理提供獨(dú)立的投資指引。外部基金經(jīng)理投資指引主要包括投資目標(biāo)、投資基準(zhǔn)、合格的資產(chǎn)分類、投資限制、績效評(píng)估的標(biāo)準(zhǔn)與方法和報(bào)告方法。
投資政策中還有其他考慮。首先是投資衍生品的前提條件。為達(dá)到韓國投資公司的長期目標(biāo)，可以使用互換、期權(quán)、期貨及遠(yuǎn)期作為策略性投資工具，但在委托人的指引中必須同意進(jìn)行此類投資，否則韓國投資公司不得投資衍生品。其次是允許韓國投資公司借出證券賺取收益，但要經(jīng)管理委員會(huì)的同意，而且要求韓國投資公司能管理好借出證券的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。此外，賦予韓國投資公司行使同資產(chǎn)投資相關(guān)的投票權(quán)及由委托人委托的共同訴訟或其他訴訟相關(guān)的權(quán)利。在間接投資的情況下，按投資管理協(xié)議中的規(guī)定，投票權(quán)可以委托給外部基金經(jīng)理。韓國投資公司應(yīng)定期監(jiān)測并向董事會(huì)和管理委員會(huì)報(bào)告投票權(quán)的行使現(xiàn)狀。
三、規(guī)定了全球資產(chǎn)配置的種類和技術(shù)處理方法
韓國投資公司專注于海外投資。由管理委員會(huì)主要審議及處理由投資總監(jiān)制定的全球資產(chǎn)配置計(jì)劃，此資產(chǎn)配置應(yīng)該說明韓國投資公司管理的資產(chǎn)投資于不同資產(chǎn)類別的比例，及每種資產(chǎn)的子資產(chǎn)類別。資產(chǎn)配置可分為策略性資產(chǎn)配置（SAA）和戰(zhàn)術(shù)性資產(chǎn)配置（TAA）。前者由委托人提供的投資指引決定，后者在投資指引下，利用短期市場條件取得超額回報(bào)。成立初期，資產(chǎn)配置中70%為固定收益投資，30%為股權(quán)投資。投資基準(zhǔn)為雷曼全球加總債券指數(shù)（Lehman Global Aggregate Index（FI））和摩根士丹利國際資本世界股票指數(shù)（MSCI world index（Eq））。2009年債券組合由56個(gè)國家的21種貨幣組成，基準(zhǔn)為巴克萊資本全球總和債券指數(shù)。股票組合由38個(gè)國家的27種貨幣組成，仍以摩根士丹利國際資本（MSCI）世界指數(shù)為基準(zhǔn)。在初期受托的200億美元資產(chǎn)中，35%由國內(nèi)管理，65%轉(zhuǎn)委托給外部基金經(jīng)理。計(jì)劃未來逐步提高國內(nèi)管理資產(chǎn)能力，以增加國內(nèi)管理資產(chǎn)的比例。
2008年1月，戰(zhàn)略與財(cái)政部決定再委托給韓國投資公司20億美元，投資于備選資產(chǎn)，備選資產(chǎn)范圍很廣，包括私募股權(quán)基金、房地產(chǎn)、風(fēng)險(xiǎn)資本、對(duì)沖基金和商品等。
對(duì)資產(chǎn)配置技術(shù)處理可以采用組合再平衡方法。在資產(chǎn)價(jià)值、現(xiàn)金流或突發(fā)的市場波動(dòng)導(dǎo)致偏離了資產(chǎn)配置目標(biāo)允許范圍時(shí)，根據(jù)投資指引，投資總監(jiān)應(yīng)采取及時(shí)有效的方式對(duì)資產(chǎn)組合進(jìn)行再平衡。
韓國投資公司以外幣計(jì)價(jià)管理韓國外的委托資產(chǎn)。只有在臨時(shí)性、不可避免的情況下，才可按韓元本幣計(jì)價(jià)。
四、允許使用外部服務(wù)提供者
外部服務(wù)提供者包括外部基金經(jīng)理、外部顧問和托管人。韓國投資公司受托的資產(chǎn)可以重新委托給外部基金經(jīng)理。為確保投資公司招聘高水平的外部基金經(jīng)理，投資基金經(jīng)理的挑選過程是客觀的并具有競爭性。要求每位選中的外部基金經(jīng)理都有經(jīng)驗(yàn)和能力管理與韓國投資公司投資目標(biāo)相匹配的投資。
外部基金經(jīng)理的選擇是由韓國投資公司建議外部基金經(jīng)理人數(shù)，將第一輪評(píng)估中選中的外部基金經(jīng)理提交研究委員會(huì)批準(zhǔn)或作為推薦，再由投資總監(jiān)主持的研究委員會(huì)向管理委員會(huì)提交推薦，最后由管理委員會(huì)審議研究委員會(huì)的推薦，并投票表明拒絕或接受。
外部基金經(jīng)理的選擇過程應(yīng)按管理委員會(huì)批準(zhǔn)的外部基金經(jīng)理選擇指引進(jìn)行。韓國投資公司應(yīng)保持對(duì)外部基金經(jīng)理的監(jiān)管，當(dāng)出現(xiàn)影響外部基金經(jīng)理投資能力和投資組合價(jià)值事件時(shí)，外部基金經(jīng)理應(yīng)立即通知韓國投資公司。這些事件包括：管理發(fā)生的變化、融資頭寸有重大變化、經(jīng)營方向發(fā)生變化、主要官員發(fā)生變動(dòng)、負(fù)責(zé)投資管理的主要人員發(fā)生變動(dòng)、違背了法律和規(guī)則、提供給韓國投資公司錯(cuò)誤、遺漏和虛假的信息。
董事會(huì)可利用外部顧問服務(wù)，外部顧問應(yīng)：（1）提供投資咨詢，如資產(chǎn)配置、投資組合構(gòu)建、外部基金經(jīng)理選擇、資產(chǎn)類別評(píng)估和分析；（2）提供與受托資產(chǎn)投資相關(guān)的法律建議；（3）提供與受托資產(chǎn)投資有關(guān)的稅收建議。
外部顧問的選擇應(yīng)該透明、客觀、具有競爭性，選擇結(jié)果應(yīng)上報(bào)管理委員會(huì)。外部顧問的選擇標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)注重考察在服務(wù)咨詢方面的專長和經(jīng)驗(yàn)；外部咨詢顧問工作的穩(wěn)定性和持續(xù)性；提供服務(wù)的范圍和質(zhì)量以及服務(wù)收費(fèi)情況等。
托管人的選擇由董事會(huì)指定，對(duì)委托資產(chǎn)進(jìn)行有效的、健全的管理，委托資產(chǎn)要進(jìn)行交易結(jié)算、會(huì)計(jì)和報(bào)告。
托管機(jī)構(gòu)的選擇也應(yīng)透明、客觀、具有競爭性，選擇的結(jié)果應(yīng)報(bào)告管理委員會(huì)。
委托機(jī)構(gòu)的選擇標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)側(cè)重委托服務(wù)方面表現(xiàn)是否出色；是否有適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng)；在委托服務(wù)方面有無經(jīng)驗(yàn)；服務(wù)范圍的大小和質(zhì)量好壞；財(cái)務(wù)是否穩(wěn)健以及服務(wù)費(fèi)用的高低。
五、規(guī)范了風(fēng)險(xiǎn)管理的內(nèi)容
韓國投資公司對(duì)受托資產(chǎn)投資中風(fēng)險(xiǎn)類別進(jìn)行劃分，提出了風(fēng)險(xiǎn)管理的原則、程序和報(bào)告內(nèi)容。
將主要風(fēng)險(xiǎn)劃分為市場風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)、衍生產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)和操作風(fēng)險(xiǎn)。
韓國投資公司根據(jù)量化模型確定跟蹤誤差來管理市場風(fēng)險(xiǎn)。量化模型以每日各類資產(chǎn)變動(dòng)為基礎(chǔ)。在為單個(gè)組合建立事前跟蹤誤差限額時(shí)，為確保有效分散市場風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)考慮每種組合的投資策略、目標(biāo)回報(bào)和風(fēng)險(xiǎn)水平。韓國投資公司還規(guī)定了合規(guī)的投資幣種、投資的國家和投資渠道，以避免高風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)集聚。另外，對(duì)單個(gè)組合進(jìn)行監(jiān)視，使其回報(bào)不過低于基準(zhǔn)回報(bào)。為應(yīng)對(duì)金融市場的不確定性，還設(shè)定了一個(gè)期間，分不同情景進(jìn)行壓力測試。此外從證券發(fā)行人、發(fā)行國和市場多個(gè)角度分析評(píng)估市場風(fēng)險(xiǎn)也是一種行之有效的方法。
信用風(fēng)險(xiǎn)主要源于投資組合中持有的債券及在場外交易中交易對(duì)手的信用風(fēng)險(xiǎn)。管理信用風(fēng)險(xiǎn)是根據(jù)國際信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)普爾、穆迪和惠譽(yù)的評(píng)級(jí)，設(shè)定信用評(píng)級(jí)中的最低投資級(jí)別。針對(duì)衍生產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)，韓國投資公司選擇了適合投資的衍生產(chǎn)品，規(guī)定了投資頭寸限額，限制過度杠桿交易。操作風(fēng)險(xiǎn)側(cè)重在對(duì)人員風(fēng)險(xiǎn)、程序風(fēng)險(xiǎn)和技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)的控制上。此外合規(guī)部通過要求員工遵守《合規(guī)手冊(cè)》、《道德準(zhǔn)則》和《行為準(zhǔn)則》，降低業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)。
風(fēng)險(xiǎn)管理原則是韓國投資公司可以通過預(yù)防性和系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)管理來減少過度的風(fēng)險(xiǎn)和損失，在風(fēng)險(xiǎn)和期望收益之間能夠達(dá)到平衡。韓國投資公司的風(fēng)險(xiǎn)管理政策由風(fēng)險(xiǎn)管理小組準(zhǔn)備，受風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)分會(huì)審查，最后由管理委員會(huì)批準(zhǔn)。在委托人已編有投資指引情況下，風(fēng)險(xiǎn)管理小組應(yīng)準(zhǔn)備單獨(dú)的風(fēng)險(xiǎn)管理指引，此指引將結(jié)合委托人的指引并取得管理委員會(huì)的批準(zhǔn)。風(fēng)險(xiǎn)管理程序是根據(jù)管理委員會(huì)批準(zhǔn)的風(fēng)險(xiǎn)管理政策和指引作出的，風(fēng)險(xiǎn)管理小組根據(jù)以下程序管理風(fēng)險(xiǎn)：（1）根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)類型識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)；（2）根據(jù)客觀的數(shù)據(jù)和科學(xué)方法測算和評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)；（3）根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)類型設(shè)定限制；（4）監(jiān)測和報(bào)告。檢查風(fēng)險(xiǎn)限定的遵守情況，有違背時(shí)，根據(jù)預(yù)定程序采取行動(dòng)并上報(bào)合規(guī)官員、運(yùn)營總監(jiān)、投資總監(jiān)、董事會(huì)及管理委員會(huì)；（5）審查和反饋。維持和持續(xù)改進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng)。
風(fēng)險(xiǎn)管理小組測量和監(jiān)督實(shí)際投資細(xì)節(jié)和風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)韓國投資公司的法律和規(guī)則，保留相關(guān)的文件并報(bào)告給董事會(huì)和管理委員會(huì)。
風(fēng)險(xiǎn)管理報(bào)告的內(nèi)容有：持有的投資組合和交易細(xì)節(jié)；風(fēng)險(xiǎn)測量方法，是否采用VaR和跟蹤誤差等；有無敏感性分析指標(biāo)，如久期、貝塔、期權(quán)德爾塔；信貸風(fēng)險(xiǎn)暴露情況；壓力測試情況；有無違反投資指引或相關(guān)規(guī)定；資產(chǎn)價(jià)值是否有重大變化；投資組合信用評(píng)級(jí)有否改變；其他風(fēng)險(xiǎn)管理的重大事項(xiàng)。
六、提出了績效評(píng)估、監(jiān)測的原則和方法
績效評(píng)估目標(biāo)是通過績效評(píng)估和投資組合歸因分析來提高委托資產(chǎn)管理的效率和透明度。韓國投資公司的績效首先由獨(dú)立于投資小組的風(fēng)險(xiǎn)管理小組進(jìn)行評(píng)估。如必要，可由包括外部專家的績效評(píng)估委員會(huì)進(jìn)行第二輪評(píng)估。根據(jù)韓國投資公司法律和規(guī)則中規(guī)定的方法和程序，將評(píng)估結(jié)果上報(bào)董事會(huì)和管理委員會(huì)。
績效評(píng)估的主要原則是：制定精確、一致的評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)；建立合理、公正的績效評(píng)估程序；采用已調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)回報(bào)。
各投資組合績效應(yīng)當(dāng)用超額回報(bào)來估測，它是根據(jù)有關(guān)基準(zhǔn)和風(fēng)險(xiǎn)調(diào)整回報(bào)得到的。
績效評(píng)估應(yīng)對(duì)組合的投資回報(bào)和風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，根據(jù)協(xié)定的基準(zhǔn)作出，如果有相近者，在相近者內(nèi)進(jìn)行評(píng)估。
績效監(jiān)測和評(píng)估要定期并按要求進(jìn)行：按月度對(duì)總體及單個(gè)投資回報(bào)進(jìn)行評(píng)價(jià)；按季度對(duì)金融市場趨勢(shì)和表現(xiàn)進(jìn)行評(píng)價(jià)；按年度對(duì)單個(gè)投資組合、總體投資組合和所有經(jīng)理的表現(xiàn)進(jìn)行綜合的評(píng)估。
在間接投資的情況下，投資小組接受來自外部基金經(jīng)理的月、季、年度報(bào)告，用來監(jiān)測和評(píng)價(jià)每個(gè)外部基金經(jīng)理。風(fēng)險(xiǎn)管理小組應(yīng)結(jié)合托管銀行提供的信息報(bào)告來實(shí)行獨(dú)立和綜合的監(jiān)測與評(píng)估。
根據(jù)相關(guān)法律和法規(guī)中的方法、頻率和程序，風(fēng)險(xiǎn)管理小組準(zhǔn)備績效評(píng)估和分析報(bào)告，將其報(bào)告董事會(huì)及管理委員會(huì)。報(bào)告內(nèi)容涉及市場最新情況、展望及基準(zhǔn)分析，組合頭寸與績效分析，組合績效歸因分析。
七、建立健全了相應(yīng)的法律法規(guī)
2005年3月，韓國頒布了《韓國投資公司法》，并于7月1日韓國投資公司成立時(shí)生效，目的是使韓國投資公司有效管理政府、韓國銀行委托的資產(chǎn)。為了防止腐敗，韓國總統(tǒng)在2006年3月為韓國投資公司頒布了《行為準(zhǔn)則》。同日還頒布了《道德準(zhǔn)則》，為韓國投資公司的員工提供正確決策和倫理道德判斷的標(biāo)準(zhǔn)。2006年7月韓國投資公司推出了《投資政策陳述》，以說明當(dāng)韓國投資公司管理來自韓國政府、韓國銀行和在基金管理法框架下的其他公共基金委托的資產(chǎn)時(shí)，必須堅(jiān)持的投資政策、程序和標(biāo)準(zhǔn)。
中國主權(quán)財(cái)富基金中司自2007年成立后，建立了組織架構(gòu)。最初的組織結(jié)構(gòu)并不完善，后按資產(chǎn)配置類別對(duì)有關(guān)部門重新調(diào)整，結(jié)構(gòu)日趨合理。投資政策方面，中司在2009年年報(bào)中，公布了投資戰(zhàn)略繼續(xù)秉承的四項(xiàng)原則和投資組合的資產(chǎn)類別構(gòu)成，但仍未明確給出各種資產(chǎn)配置的比例基準(zhǔn)以及配置的國家和行業(yè)。透明度雖有提高，但與韓國投資公司相比，仍有可改進(jìn)之處。在聘用外部基金管理人方面，中司建立了一套嚴(yán)格的評(píng)選機(jī)制，以保證吸收優(yōu)秀人才加入團(tuán)隊(duì)。中司還成立了風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)，建立了風(fēng)險(xiǎn)管理框架。但在相應(yīng)的投資行為和道德倫理立法方面，還有待完善。
總之，韓國投資公司在成立后很短的時(shí)間內(nèi)就建立了投資管理組織架構(gòu)，細(xì)化了投資政策，明確了全球資產(chǎn)配置的種類和技術(shù)處理方法，允許使用外部服務(wù)提供者，規(guī)范了風(fēng)險(xiǎn)管理原則、程序和報(bào)告，提出了績效評(píng)估、監(jiān)測的原則和方法以及建立健全了相應(yīng)的法律法規(guī)。韓國投資公司的投資模式與經(jīng)驗(yàn)，值得中國中司借鑒。
參考文獻(xiàn)
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[2]The bank of korea，Annual Report，2005 to 2008.
[3]Korea Investment Corporation，Annual Report，2005 to 2009.
關(guān)鍵詞：法律風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)理論法律風(fēng)險(xiǎn)源法律風(fēng)險(xiǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系
Abstract:The legal risk theory system is the legal risk guards against controls the system construction the rationale，the legal risk guards against controls the system construction is this theory system application，is the theory system systems engineering.The article focuses in the legal risk theory the basic concept formation，the concept connotation and the reciprocity，searched in the legal principle theory of law and the enterprise service two stratification planes has analyzed the legal risk essence，from this and formed a set about the legal risk basic concept and the legal risk research methodology.In this foundation，inquired into the legal risk guards against controls the system construction the mentality，the system construction，replied explicitly how the system does construct with the service union，the risk should to measure attribute，type，formulation principle as well as system questions and so on development form，finally has formed a set of cover enterprise primary service domain，the same enterprise various departments service close correlation，the easy servicer to understand，the operation，the execution standardization，the institution legal risk guards against controls the system.
Keywords:The legal risk basic theory Law risk source Law risk Law risk guards against controls the system
2005年的中航油事件仿佛一記春雷震撼了國人敏感的神經(jīng)，南方網(wǎng)用略帶感慨的文字寫到：中國企業(yè)就像一個(gè)既沒有受過正式訓(xùn)練又沒有足夠裝備的新兵，試圖擊退一大群入侵的法律風(fēng)險(xiǎn)敵軍一樣。在這種情況下，與準(zhǔn)備充分的外國競爭者相比，中國企業(yè)會(huì)遇到更多的法律風(fēng)險(xiǎn)問題。［1］其后，國資委專門組織召開了“國有重點(diǎn)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范論壇”，就法律風(fēng)險(xiǎn)的本質(zhì)以及防控的方法進(jìn)行了討論，并達(dá)成共識(shí)：要完善企業(yè)內(nèi)部管理制度，高度重視風(fēng)險(xiǎn)的防范和管理，增強(qiáng)依法經(jīng)營的能力和水平。2006年6月，國資委了《中央企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理指引》，系統(tǒng)介紹了風(fēng)險(xiǎn)管理的涵義、基本流程以及風(fēng)險(xiǎn)管理組織體系、信息系統(tǒng)和風(fēng)險(xiǎn)管理文化等，［2］是早期關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)管理的具有指導(dǎo)性意義的重要文獻(xiàn)。2006年11月，中國石油天然氣集團(tuán)公司了《法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制建設(shè)實(shí)施綱要》，成為集團(tuán)公司關(guān)于法律風(fēng)險(xiǎn)防控工作的綱領(lǐng)性文件。法律風(fēng)險(xiǎn)一時(shí)成為熱議之題，乃至甚囂塵上。
然而，由于認(rèn)識(shí)深度、觀察向度以及歷史條件等多種因素，關(guān)于法律風(fēng)險(xiǎn)的概念、防控的方式以及如何與企業(yè)實(shí)際結(jié)合，卻始終無統(tǒng)一之認(rèn)識(shí)。2007年9月，中國石油集團(tuán)公司法律部、內(nèi)部控制部組織多家地區(qū)企業(yè)法律人員及內(nèi)控人員，并聘請(qǐng)多家中介結(jié)構(gòu)，［3］在吸收以往工作經(jīng)驗(yàn)、借鑒國內(nèi)外研究成果的基礎(chǔ)上，經(jīng)過反復(fù)的討論、多次調(diào)研與修正，終于編寫完成了《中國石油天然氣集團(tuán)公司法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系手冊(cè)》，并于2008年四月正式。筆者有幸參與其中。本文基本概念的表述沿用的是集體討論的成果，但本文是筆者以自己的思考對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)理論的闡釋，大致是注釋法學(xué)的進(jìn)路，僅為個(gè)人觀點(diǎn)，文責(zé)自由筆者承擔(dān)，特此說明。
1.第一部分，法律風(fēng)險(xiǎn)概念體系及方法論
1．1法律風(fēng)險(xiǎn)概念的形成。
1.1.1早期法律風(fēng)險(xiǎn)的有關(guān)理論及其簡要評(píng)述。在早期有關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)的理論中，關(guān)于法律風(fēng)險(xiǎn)的概念大致形成了三種觀點(diǎn)：責(zé)任說、責(zé)任損害說和不利后果說。
責(zé)任說認(rèn)為：法律風(fēng)險(xiǎn)是指由于企業(yè)外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于企業(yè)自身及有關(guān)各方未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對(duì)企業(yè)造成實(shí)際損失的可能性，法律風(fēng)險(xiǎn)以企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任為特征。［4］將法律風(fēng)險(xiǎn)限定為以承擔(dān)法律責(zé)任為特征，概括了企業(yè)作為行為主體實(shí)施侵權(quán)、違約或違反公法上義務(wù)所承擔(dān)的不同類型的法律責(zé)任，在一定程度上揭示了法律風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)質(zhì)；但此種觀點(diǎn)有其局限，它無法解決因行為不當(dāng)導(dǎo)致自身權(quán)利喪失、應(yīng)取得權(quán)利而未取得權(quán)利以及遭受不特定主體侵權(quán)的問題。
責(zé)任損害說認(rèn)為：法律風(fēng)險(xiǎn)是基于企業(yè)權(quán)利義務(wù)失控或受外部環(huán)境影響招致法律責(zé)任、產(chǎn)生實(shí)際損失的現(xiàn)實(shí)可能性。［5］責(zé)任損害說將法律風(fēng)險(xiǎn)界定為法律責(zé)任以及產(chǎn)生的實(shí)際損失，固然在一定程度上彌補(bǔ)了責(zé)任說的局限，但對(duì)于企業(yè)權(quán)利義務(wù)失控的類型以及實(shí)際損失的法律本質(zhì)未予明確。
不利后果說認(rèn)為：法律風(fēng)險(xiǎn)是在法律的實(shí)施過程中，即法律權(quán)利和義務(wù)落實(shí)于主體生活的過程中，由于行為人作出的具體法律行為不規(guī)范導(dǎo)致的，與其所期望達(dá)到的目標(biāo)相違背的法律不利后果發(fā)生的現(xiàn)實(shí)可能性。［6］不利后果說用相對(duì)抽象的修辭——法律不利后果對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了概括，克服了責(zé)任說的局限，但仍然未就“不規(guī)范具體法律行為”的類型以及“法律不利后果”的本質(zhì)予以揭示。
其后在《中國石油天然氣集團(tuán)公司法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制建設(shè)實(shí)施綱要》中（以下稱《綱要》），將法律風(fēng)險(xiǎn)描述為：基于法律環(huán)境產(chǎn)生的與企業(yè)權(quán)利義務(wù)有關(guān)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。［7］基于法律環(huán)境以及與權(quán)利義務(wù)相關(guān)揭示了法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的深層本質(zhì)，商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)則是以利益視角觀察得出的結(jié)論，表明了法律風(fēng)險(xiǎn)與企業(yè)的利益關(guān)系，它是在通觀早期法律風(fēng)險(xiǎn)各類觀點(diǎn)基礎(chǔ)上得出的在當(dāng)時(shí)條件下相對(duì)科學(xué)的結(jié)論。
中國石油天然氣集團(tuán)公司及股份公司下屬的部分地區(qū)企業(yè)依據(jù)前述理論，按照按照風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)分析、風(fēng)險(xiǎn)防范、風(fēng)險(xiǎn)處理的邏輯結(jié)構(gòu)，形成了早期有關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)防控的框架體系，發(fā)揮了相當(dāng)積極的作用。
1.1.2早期概念的特征及未解決的問題。通過以上的敘述，可以發(fā)現(xiàn)早期法律風(fēng)險(xiǎn)概念的特征為：其一，邏輯結(jié)構(gòu)為前后的因果關(guān)系：其二，原因部分與權(quán)利、義務(wù)緊密相關(guān)，結(jié)果部分總是與“法律責(zé)任”、“法律上的不利后果”、“實(shí)際損失”——這些法律消極后果同一。那么究竟作為原因部分即那些與權(quán)利義務(wù)相關(guān)的行為的實(shí)質(zhì)是什么，其產(chǎn)生的消極后果又是什么，相互關(guān)系如何，從法律層面看其本質(zhì)又是什么，就法律風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)質(zhì)而言是不利后果的可能還是可能的不利后果？這是一組亟需解決的重大基礎(chǔ)理論問題。另外，由于沒有嚴(yán)密統(tǒng)一的概念體系，在前期的法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系建設(shè)中，始終存在工作范疇不明確、對(duì)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別及敘述標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一以及過分依賴經(jīng)驗(yàn)的問題。所以，建立一套概念縝密、邏輯嚴(yán)整、表述清晰、界定科學(xué)的有關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)的概念體系實(shí)為必要。
1.2法律風(fēng)險(xiǎn)的概念體系。
1.2.1法律風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)質(zhì)及構(gòu)成。法的一般理論認(rèn)為，法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范。［8］基于法的規(guī)定，主體的特定行為必然引起自身權(quán)利義務(wù)狀態(tài)的變化。正是基于這樣的思路，在企業(yè)的經(jīng)營管理活動(dòng)中，也一定存在那些能夠引起企業(yè)權(quán)利、義務(wù)狀態(tài)發(fā)生變化的行為；這些抽象法理層面權(quán)利義務(wù)狀態(tài)的變化又必然表現(xiàn)為企業(yè)利益的變化，而利益的變化恰恰是企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)關(guān)注的焦點(diǎn)所在。所以，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因也一定是那些引起權(quán)利義務(wù)狀態(tài)發(fā)生變化的行為。從另外一個(gè)角度觀察，引起權(quán)利義務(wù)狀態(tài)變化也既產(chǎn)生、變更和消滅法律關(guān)系；［9］而引起法律關(guān)系變動(dòng)就是法律事實(shí)——即法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。［10］對(duì)于企業(yè)而言，此類屬于法律事實(shí)的行為應(yīng)當(dāng)為法律行為，即依照主體意志變動(dòng)法律關(guān)系的客觀事實(shí)。
需要說明的是，法律行為是德國民法上的基本概念，乃是指“私人的旨在引起某種法律效果的意思表示；此種效果之所以得依法產(chǎn)生，皆因行為人希冀其發(fā)生。法律行為之本質(zhì)，在于旨在引起法律效果之意思的實(shí)現(xiàn)，在于法律制度以承認(rèn)該意思的方式而于法律世界中實(shí)現(xiàn)行為人欲然的法律判斷”，簡言之法律行為即是旨在引起法律后果的行為。［11］不過，德國民法上法律行為的概念僅限于私法范疇，而企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)所關(guān)注的涉及方方面面，依照此種分析問題的進(jìn)路，將此擴(kuò)及到各個(gè)法律領(lǐng)域，借助國內(nèi)研究成果，我們將法律行為界定為：人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為。［12］
之所以這樣考慮，是出于一個(gè)基本假設(shè)：企業(yè)只能控制自身的行為，并因此承受相應(yīng)的法律后果，故而一切有關(guān)權(quán)利義務(wù)的行為的著眼點(diǎn)也只能是自己。這樣會(huì)產(chǎn)生一個(gè)問題，對(duì)于來自外部的侵權(quán)行為，行為的發(fā)生取決于不特定的主體的意志，從形式上看存在邏輯解釋瑕疵。其實(shí)未必：對(duì)于他方的侵權(quán)行為，企業(yè)則因此產(chǎn)生相應(yīng)的請(qǐng)求權(quán)，只有依法行使請(qǐng)求權(quán)才可能保護(hù)自身權(quán)利，而依法行使請(qǐng)求權(quán)恰恰取決于主體自身意志。
研究發(fā)現(xiàn)，引起企業(yè)權(quán)利義務(wù)狀態(tài)發(fā)生變化的法律行為包括：不履行義務(wù)或履行義務(wù)不當(dāng)，未依法取得、行使、保護(hù)權(quán)利以及缺乏法律技巧的行為等。這些行為產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果：承擔(dān)法律責(zé)任、權(quán)益被侵害或喪失、增加義務(wù)或負(fù)擔(dān)等。無論前述哪種法律后果從企業(yè)利益的角度來看，均表現(xiàn)為損失，既可以是直接的財(cái)產(chǎn)性損失，也可能表現(xiàn)為信賴?yán)娴膿p失，還可能表現(xiàn)為無形性損失——如企業(yè)聲譽(yù)受損等。將原因部分定義法律風(fēng)險(xiǎn)源，后果部分定義法律風(fēng)險(xiǎn)，于是產(chǎn)生了兩個(gè)基本概念：
法律風(fēng)險(xiǎn)源是指不履行或不適當(dāng)履行義務(wù)，未依法取得、行使、保護(hù)權(quán)利以及缺乏法律技巧的行為等法律事實(shí)。［13］法律風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)可能承擔(dān)法律責(zé)任、權(quán)益被侵害或喪失、增加義務(wù)或負(fù)擔(dān)等法律上的不利后果。
在兩個(gè)基本概念的基礎(chǔ)上，又產(chǎn)生了兩個(gè)下位概念：法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)是指法律風(fēng)險(xiǎn)源在企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)中的具體表現(xiàn)形式。法律風(fēng)險(xiǎn)源誘發(fā)因素是指企業(yè)經(jīng)營管理中存在的導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)的原因。
之所以創(chuàng)設(shè)這個(gè)兩個(gè)下位概念，是出于法律風(fēng)險(xiǎn)防控工作實(shí)踐的需要：其一，由于法律風(fēng)險(xiǎn)源的界定是一種抽象的法理描述，而法律風(fēng)險(xiǎn)防控的實(shí)踐牽涉企業(yè)各個(gè)業(yè)務(wù)部門，結(jié)果必然造成理解上障礙，從而失去基礎(chǔ)理論應(yīng)有的指導(dǎo)功能。故而以具體行為表現(xiàn)的形式直觀描述，更有利于理解；另外一個(gè)原因在于，法律風(fēng)險(xiǎn)源高度抽象的描述抹殺了實(shí)際工作中本質(zhì)上屬于一類法律行為，但形式卻各有不同諸多行為之間的差異性，并且與這些具有差異的具體行為相對(duì)應(yīng)的各類措施也有所不同；［14］其二，法律風(fēng)險(xiǎn)源固然從本質(zhì)上揭示了此類行為的法律特征，但這些行為已經(jīng)是一種事實(shí)狀態(tài)，從企業(yè)管理的角度更需關(guān)注的是造成此類行為發(fā)生或產(chǎn)生的原因。［15］而探究這些原因并通過各種方式有效的防止、遏制、消除這些原因發(fā)生的可能性，才毋寧是管理上最本質(zhì)的需要，也是法律風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)踐的關(guān)鍵所在。
運(yùn)用上述四個(gè)相互關(guān)聯(lián)的一組概念分析企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，稱之為法律風(fēng)險(xiǎn)源分析，它包括法律風(fēng)險(xiǎn)源、法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)、法律風(fēng)險(xiǎn)源誘發(fā)因素、法律風(fēng)險(xiǎn)四項(xiàng)內(nèi)容。
以企業(yè)作為主體之權(quán)利義務(wù)狀態(tài)的變化為分析問題的著眼點(diǎn)，以法律行為作為聯(lián)系法律權(quán)利義務(wù)與企業(yè)管理行為以及由此產(chǎn)生相應(yīng)后果的介質(zhì)，運(yùn)用實(shí)證分析與邏輯推理結(jié)合的方式，在借鑒早期成果的基礎(chǔ)上形成了法律風(fēng)險(xiǎn)源、法律風(fēng)險(xiǎn)兩個(gè)核心概念以及由法律風(fēng)險(xiǎn)源衍生的法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)、法律風(fēng)險(xiǎn)誘發(fā)因素兩個(gè)重要概念，藉此回答了有關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)踐的范疇、標(biāo)準(zhǔn)、基礎(chǔ)理論等關(guān)鍵問題，四者相互聯(lián)系緊密結(jié)合形成了一套概念清晰、邏輯縝密的法律風(fēng)險(xiǎn)概念體系，并由此產(chǎn)生了一套分析問題的基本模式——這便是我們有關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)的方法論。
1.2.2概念的涵義及相互關(guān)系。法律風(fēng)險(xiǎn)源描述的是一組法律事實(shí)，［16］分為三類，第一類是就主體義務(wù)的履行而言，第二類是就主體權(quán)利運(yùn)行而言，第三類是就法律技巧而言：
所謂不履行義務(wù)是指主體對(duì)其義務(wù)不予履行，不適當(dāng)履行義務(wù)是指主體履行義務(wù)不符合法律規(guī)定或約定，此以合同領(lǐng)域表現(xiàn)最為顯著。合同上的適當(dāng)履行是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，有適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蓿男械攸c(diǎn)，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)，其要求履行主體適當(dāng)、履行標(biāo)的適當(dāng)、履行期限適當(dāng)、履行方式適當(dāng)?shù)?，?7］違反其則構(gòu)成合同履行的不適當(dāng)。
所謂未依法是指沒有按照法律的規(guī)定，因?yàn)闄?quán)利本身就是法律規(guī)定的產(chǎn)物。
所謂取得、行使、保護(hù)權(quán)利是指權(quán)利取得的緣由方式、行使方式及邊界和權(quán)利保護(hù)的方式，而一切緣由、方式、邊界的基礎(chǔ)判斷標(biāo)準(zhǔn)均為法律規(guī)定。須說明的是，在權(quán)利保護(hù)中，基于侵權(quán)行為而生之請(qǐng)求權(quán)的行使，在一定意義上也屬于權(quán)利的行使，在修辭上與權(quán)利行使發(fā)生競合，但實(shí)質(zhì)上請(qǐng)求權(quán)之行使乃基礎(chǔ)權(quán)利遭致侵害為回復(fù)其原初狀態(tài)從而保護(hù)基礎(chǔ)權(quán)利而生［18］的衍生性權(quán)利，亦稱第二性權(quán)利，故而與基礎(chǔ)權(quán)利相區(qū)分將之納入權(quán)利保護(hù)的范疇實(shí)值必要；所謂充分，是指除了依照法律規(guī)定取得、行使保護(hù)權(quán)利外，取得、行使以及保護(hù)權(quán)利的方式（成本）及由此帶來的后果（利益）為法律規(guī)定之極限并符合企業(yè)利益最大化原則，顯然這里有明顯的主體價(jià)值判斷的立場。
所謂缺乏法律技巧并無精確的概念，但其實(shí)質(zhì)是行為的實(shí)施并非法律的強(qiáng)制性規(guī)定，但依據(jù)法律知識(shí)實(shí)施該行為后，在應(yīng)然層面必然更有利于維護(hù)企業(yè)利益然而卻未予實(shí)施的事實(shí)。比如合同中可以約定擔(dān)保而未約定，在訴訟種可以采取訴訟保全而未采取等。
法律風(fēng)險(xiǎn)描述的是可能承擔(dān)的三類法律上的不利后果：所謂法律責(zé)任是指由特定法律事實(shí)引起的對(duì)損害予以補(bǔ)償、強(qiáng)制履行或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦即因違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。其類型大致有民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任、刑事法律責(zé)任。
需要說明的是，在一般的責(zé)任理論中，除了此三類外，還有違憲責(zé)任，［19］就法律風(fēng)險(xiǎn)語境而言，企業(yè)幾無可能成為違憲責(zé)任的承擔(dān)主體。法律責(zé)任與不履行或不適當(dāng)類型義務(wù)對(duì)應(yīng)；權(quán)益被侵害或喪失是指遭致他方侵權(quán)或主體自身權(quán)利滅失，與未依法充分行使、保護(hù)權(quán)利對(duì)應(yīng)；增加義務(wù)或負(fù)擔(dān)是指法定義務(wù)的增加或非義務(wù)性負(fù)擔(dān)增加，前者與未依法充分取得權(quán)利對(duì)應(yīng)，后者與缺乏法律技巧對(duì)應(yīng)。
另須說明的是概念中可能的具體涵義，就承擔(dān)法律不利后果而言，此可能性有兩個(gè)層面涵義：其一是作為法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)的那些企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)中的具體行為發(fā)生的可能性，此為一般風(fēng)險(xiǎn)管理理論中發(fā)生概率的問題；其二，由于法律風(fēng)險(xiǎn)源與法律風(fēng)險(xiǎn)之間是一種法理應(yīng)然層面的邏輯因果關(guān)系，違反義務(wù)必然導(dǎo)致責(zé)任，但就實(shí)然而言并非如此，比如企業(yè)違約在合同相對(duì)人不追究的情形下并不會(huì)承擔(dān)違約責(zé)任。
關(guān)于將法律風(fēng)險(xiǎn)界定為“可能承擔(dān)的不利后果”而非“不利后果的可能”需要說明：一般的風(fēng)險(xiǎn)理論將風(fēng)險(xiǎn)定義為未來不確定性對(duì)目標(biāo)的影響。［20］藉此有人認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)就是一種可能性。筆者認(rèn)為法律風(fēng)險(xiǎn)關(guān)注的根本點(diǎn)在于企業(yè)權(quán)利義務(wù)狀態(tài)變化給企業(yè)利益帶來的變化，本質(zhì)上關(guān)注的是不利后果帶來的利益減損，而非不利后果發(fā)生可能性。當(dāng)然，可能性是關(guān)注的因素之一，但不是根本點(diǎn)，從本質(zhì)上說可能性是風(fēng)險(xiǎn)的屬性之一，但不能說風(fēng)險(xiǎn)就是可能性，否則會(huì)產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)理論自身的邏輯矛盾，也不符合認(rèn)識(shí)規(guī)律。原因在于：在風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)理論中，用風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生概率和影響度來判斷風(fēng)險(xiǎn)大小，［21］這個(gè)兩分法本身隱含著風(fēng)險(xiǎn)是可能性后果的邏輯——風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生概率本身則表明了風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性，風(fēng)險(xiǎn)影響表征了發(fā)生后果的影響度，兩者運(yùn)算的結(jié)果就是風(fēng)險(xiǎn)的大小，而最終關(guān)注的恰恰是風(fēng)險(xiǎn)的大小，可能性只是判斷大小的一個(gè)因素。
法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)即是指那些在企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)中由各個(gè)業(yè)務(wù)人員實(shí)施的代表企業(yè)的具體工作行為，這些行為在本質(zhì)上是能發(fā)生法律效果——抽象意義上的法律行為。法律風(fēng)險(xiǎn)源與法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)是抽象與具體的關(guān)系，是同一法律本質(zhì)不同層面觀察的結(jié)果。如未按約定履行合同或未適當(dāng)履行合同即是抽象層面，而未按約定的時(shí)間、金額支付價(jià)款以及逾期交付、提取標(biāo)的物等則是此抽象法律風(fēng)險(xiǎn)源的具體表現(xiàn)，它就是企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)中存在的實(shí)際行為。查找法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)，以法律規(guī)定為依據(jù)，以業(yè)務(wù)活動(dòng)為觀察對(duì)象，結(jié)合已發(fā)案件成因分析，梳理各類業(yè)務(wù)種可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)。法律風(fēng)險(xiǎn)源誘發(fā)因素是指企業(yè)管理中存在的導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)源的具體原因，邏輯上可從主客觀兩個(gè)方面查找，但關(guān)注的重點(diǎn)首先應(yīng)在現(xiàn)有工作模式、制度及各業(yè)務(wù)部門配合度等客觀因素諸方面，只有在特定情形主觀才是主要因素。
注：其中A與B是經(jīng)驗(yàn)意義上的因果關(guān)系，A是B的必要條件；B與B1、B2等是抽象與具體的關(guān)系，B包含B1、B2等；B與C在應(yīng)然層面是邏輯上的因果關(guān)系，B是C的充分條件。
1．3風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)及其標(biāo)準(zhǔn)。
1.3.1一般風(fēng)險(xiǎn)理論的評(píng)價(jià)方法。對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的分析和評(píng)分主要從兩個(gè)方面進(jìn)行：一是風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性；一是風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的影響。
分析的步驟為：根據(jù)資料分析和溝通的結(jié)果分別對(duì)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性和風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的影響開展定性或定量分析；按照風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)的使用方法選擇風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)；根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)和定性/定量分析的結(jié)論，對(duì)該風(fēng)險(xiǎn)源發(fā)生的可能性和影響進(jìn)行評(píng)分；所有風(fēng)險(xiǎn)的可能性分值和影響分值的乘積，就是該風(fēng)險(xiǎn)的得分。必要時(shí)需要界定不同風(fēng)險(xiǎn)源占該風(fēng)險(xiǎn)的權(quán)重，最后得出該風(fēng)險(xiǎn)的分值。
對(duì)數(shù)值大小的運(yùn)算有兩種基本的方法：定性與定量。一般來說定性用于風(fēng)險(xiǎn)不適于量化、定量分析需要的數(shù)據(jù)無法充分、可靠獲取、數(shù)據(jù)分析不符合成本效益原則的情形，一般有專家訪談小組討論等；定量則用于所需數(shù)據(jù)能夠準(zhǔn)確、充分的獲取，通過精確的數(shù)學(xué)計(jì)算完成。［22］
1.3.2關(guān)于法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的修正及補(bǔ)充。法律風(fēng)險(xiǎn)中所謂的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)，實(shí)際上是風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)的等級(jí)。借鑒deloitte的方法，可從兩個(gè)角度考慮：其一，發(fā)生的概率（可以已案件為依據(jù)，即以已發(fā)生的案件是由什么法律風(fēng)險(xiǎn)源造成的，對(duì)其進(jìn)行數(shù)理統(tǒng)計(jì)）。對(duì)于無法對(duì)應(yīng)的情況，即某些法律風(fēng)險(xiǎn)源并沒有與之對(duì)應(yīng)的實(shí)際案例，此種情形 只能依靠定性分析得出數(shù)值；其二，影響度，可以考慮兩個(gè)維度：A、造成的經(jīng)濟(jì)損失B、社會(huì)影響（對(duì)公司聲譽(yù)的影響）。
在已有的理論中，關(guān)于可能性分值（即通過發(fā)生概率換算而來的分值）的計(jì)算，筆者以為可做修正以提高分值區(qū)分度（區(qū)分度愈明顯風(fēng)險(xiǎn)分值的差異大，風(fēng)險(xiǎn)分值差異愈大，則愈易區(qū)分風(fēng)險(xiǎn)大小利于更有效配置管理資源）。修正運(yùn)算過程如下：
設(shè)糾紛總數(shù)T，因某一風(fēng)險(xiǎn)源引起的糾紛數(shù)Ts；則其發(fā)生率 R=Ts/T，理論上R值區(qū)間為（0，1）。具體統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)出來，比如最低為0.02，最高為0.65.，依照風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)一般理論則以此數(shù)據(jù)為此閉區(qū)間的兩個(gè)端點(diǎn)，分為5個(gè)等級(jí)，分值依次為1~5間的整數(shù)，然后對(duì)應(yīng)打分。
為精確起見，可進(jìn)行修正，還以上述數(shù)據(jù)為例，R值區(qū)間［002，0.65］ 則修正系數(shù)為 1/0.65，為表述方便，設(shè)此值為p，則修正區(qū)間［0.02p，0.65p］每一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)的發(fā)生概率的最終分值為5*Rp。這樣便得出每一概率數(shù)值對(duì)應(yīng)的準(zhǔn)確概率分值。
2.第二部分，法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系
2.1法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系的架構(gòu)及功能。
2.1.1法律風(fēng)險(xiǎn)防控工作的必要性及體系建設(shè)的思路?！毒V要》中從四個(gè)層面論述法律風(fēng)險(xiǎn)防控工作的必要性：一是法律環(huán)境成為企業(yè)發(fā)展的重要環(huán)境因素，構(gòu)建法律法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制事關(guān)企業(yè)長治久安；二是集團(tuán)公司是法律風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較高的企業(yè)，法律風(fēng)險(xiǎn)防控能力已成為企業(yè)競爭力的重要體現(xiàn)；三是依法治企是貫徹國家意志，塑造現(xiàn)代企業(yè)文明的重要標(biāo)志之一，法律風(fēng)險(xiǎn)防控是履行企業(yè)經(jīng)濟(jì)責(zé)任、政治責(zé)任和社會(huì)責(zé)任的基本保障；四是已經(jīng)進(jìn)行的法律風(fēng)險(xiǎn)防控建設(shè)成效顯著有待深化、完善。［23］
法律風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)理論解決了認(rèn)識(shí)論的問題，但抽象的理論并不能直接防控企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)所牽涉的法律風(fēng)險(xiǎn)。如何根據(jù)這套理論建設(shè)一套全面、統(tǒng)一并同企業(yè)各部門業(yè)務(wù)緊密相關(guān)，易于業(yè)務(wù)人員理解、操作、執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)化、制度化工作模式，從而最優(yōu)的配置管理資源，有效防控法律風(fēng)險(xiǎn)，則是一個(gè)亟待解決的實(shí)踐問題。這就是要建設(shè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系，它是基礎(chǔ)理論的實(shí)際應(yīng)用并系統(tǒng)工程化，從而成為企業(yè)的免疫系統(tǒng)。建設(shè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系面臨著兩個(gè)基礎(chǔ)問題：體系建設(shè)的思路及架構(gòu)，而這兩個(gè)基本問題又會(huì)細(xì)化若干具體問題：其一法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系建設(shè)如何與企業(yè)其他業(yè)務(wù)相結(jié)合，其二風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施（從實(shí)際工作層面看也是最重要的）的類型、屬性、制定的原則、與企業(yè)現(xiàn)有制度的關(guān)系以及引發(fā)個(gè)部門權(quán)責(zé)狀態(tài)可能產(chǎn)生的矛盾；其三體系的展示形式。
在早期的實(shí)踐中，法律工作人員憑借經(jīng)驗(yàn)與智慧形成了事前防范、事中控制、事后補(bǔ)救的法律風(fēng)險(xiǎn)防控的工作模式，根據(jù)這種模式，建立起了風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)析、風(fēng)險(xiǎn)防范、風(fēng)險(xiǎn)處理的工作體系，部分中國石油天氣集團(tuán)公司、股份公司下屬的地區(qū)企業(yè)按此建立了法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系，并形成了手冊(cè)及流程，在實(shí)踐中發(fā)揮了不可替代的積極作用。正是在早期法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系建設(shè)的基礎(chǔ)上，形成了現(xiàn)有的工作思路：依照部門業(yè)務(wù)的大致類型，參考《綱要》若干具體分類，將整個(gè)體系涉及的內(nèi)容劃分為資源權(quán)屬、安全環(huán)保、交易管理、企業(yè)設(shè)立及運(yùn)作、勞動(dòng)關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、財(cái)稅管理以及內(nèi)部基礎(chǔ)管理八個(gè)領(lǐng)域。在每個(gè)領(lǐng)域內(nèi)依照前述基礎(chǔ)概念，查找梳理法律風(fēng)險(xiǎn)源并判斷其法律風(fēng)險(xiǎn)，探究風(fēng)險(xiǎn)源誘發(fā)因素，尋找管理漏洞，制定應(yīng)對(duì)措施；應(yīng)對(duì)措施要納入現(xiàn)有的業(yè)務(wù)流程中，從而實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)防控與業(yè)務(wù)流程的有機(jī)結(jié)合；流程則以現(xiàn)有內(nèi)控流程為基礎(chǔ)，進(jìn)行必要的修改或增加；展現(xiàn)形式則借鑒以往工作成果，借鑒內(nèi)控體系，表現(xiàn)為法律風(fēng)險(xiǎn)防控文檔和將風(fēng)險(xiǎn)源及應(yīng)對(duì)措施標(biāo)注于其中的流程圖。
需要說明的是，領(lǐng)域的劃分是體系建設(shè)中的難點(diǎn)之一。作為法律專業(yè)人員，研究者始終面臨著兩難境地：一方面過分的考慮法律抽象本質(zhì)，則于實(shí)際業(yè)務(wù)關(guān)注不足，而法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系的基本功能是指導(dǎo)、改進(jìn)加強(qiáng)現(xiàn)有業(yè)務(wù)的管理；另一方面，一味的強(qiáng)調(diào)與實(shí)際工作的聯(lián)系，則必然于法律本質(zhì)層面考慮不足，打亂體系應(yīng)有的內(nèi)在聯(lián)系，也無法體現(xiàn)體系的特點(diǎn)，甚至可能在法律風(fēng)險(xiǎn)源查找梳理方面存在漏洞。正是在這樣的兩難境地中，研究者最終選擇了相對(duì)折中的方案——領(lǐng)域的劃分首先考慮實(shí)際業(yè)務(wù)的內(nèi)容，其次則考慮法律關(guān)系的性質(zhì)，最后兼顧業(yè)務(wù)部門職責(zé)劃分現(xiàn)狀，實(shí)際上此為準(zhǔn)實(shí)用主義價(jià)值立場。
2.1.2措施屬性的涵義及防控文檔的模板設(shè)計(jì)。在早期的法律風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)踐中，一般通過調(diào)查研究，經(jīng)過分析、歸納，按照“事前預(yù)防、事中控制、事后補(bǔ)救”的基本思路采取措施，對(duì)每個(gè)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，按照風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)析、風(fēng)險(xiǎn)防范以及風(fēng)險(xiǎn)處理四個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行應(yīng)對(duì)。早期模式的有關(guān)概念其涵義大致為：風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別是指對(duì)行為的描述及性質(zhì)的判斷；風(fēng)險(xiǎn)評(píng)析是依據(jù)法律規(guī)定對(duì)行為引發(fā)的法律后果進(jìn)行簡要分析，一般都會(huì)援引相關(guān)法條；風(fēng)險(xiǎn)防范與風(fēng)險(xiǎn)處理均對(duì)措施而言，防范即是就“事前預(yù)防”而言，處理是就“事中控制”與“事后補(bǔ)救”而言。借鑒這套分析問題的模式，形成了文章第一部分依據(jù)統(tǒng)一概念分析法律風(fēng)險(xiǎn)的“法律風(fēng)險(xiǎn)源分析”；風(fēng)險(xiǎn)防范與風(fēng)險(xiǎn)處理以及事前防范、事中控制、事后補(bǔ)救的模式又提供了風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施大致類型的參考標(biāo)準(zhǔn)。
惟須注意的是，依靠經(jīng)驗(yàn)形成的“事前防范、事中控制、事后補(bǔ)救”的三分法在概念上缺乏一致性：簡單的說所謂事前乃就行為發(fā)生之前而言，事中是就行為已經(jīng)發(fā)生尚未結(jié)束而言，而事后則是針對(duì)行為后果的而言，［24］即事前與事中之“事”乃就行為而言，事后之“事”則是針對(duì)后果而言。這里的問題在于，雖然從修辭及經(jīng)驗(yàn)層面上將應(yīng)對(duì)措施進(jìn)行了防范、控制以及補(bǔ)救的區(qū)分（甚至事實(shí)上早期成果的表述中，措施并沒有分為這三類，這三類的分法是觀念層面的），然就其屬性、本質(zhì)及涵義并沒有清晰的表述；不過此三分法的思路有借鑒意義。
法律風(fēng)險(xiǎn)源是法律行為，法律風(fēng)險(xiǎn)是可能承擔(dān)的法律不利后果，將這兩個(gè)邏輯上因果關(guān)系的概念放入某一事件的過程觀察，則產(chǎn)生兩個(gè)點(diǎn)，即行為的發(fā)生點(diǎn)以及不利后果的產(chǎn)生點(diǎn)，這兩點(diǎn)將整個(gè)過程分為三段。從邏輯層面考慮，某一法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)（即企業(yè)實(shí)際存在的某一具體業(yè)務(wù)行為）發(fā)生，從而引發(fā)相應(yīng)的不利法律后果，而我們的目標(biāo)是防范或者消除不利后果的發(fā)生，則首先考慮的是不讓此后果產(chǎn)生的原因發(fā)生，也即避免某一法律風(fēng)險(xiǎn)具體表現(xiàn)這種行為的發(fā)生，它具有預(yù)防的性質(zhì)；其次當(dāng)此行為發(fā)生，但相應(yīng)不利后果尚未發(fā)生，則考慮采取某種應(yīng)對(duì)措施避免不利后果的發(fā)生，它具有控制的性質(zhì)；最后，當(dāng)不利后果發(fā)生則考慮是否可以采取手段減輕不利后果的實(shí)際損害，它具有補(bǔ)救的性質(zhì)。這種三分法的邏輯思路，只少從邏輯上完整的考慮了防控法律風(fēng)險(xiǎn)可能采取地一切屬性的措施，形成了措施配置的梯次分布狀態(tài)，從而形成有效的防御陣地。正是基于這樣的思路，產(chǎn)生了關(guān)于措施的一組概念：
防范措施是指法律風(fēng)險(xiǎn)源發(fā)生或產(chǎn)生之前，采取的避免法律風(fēng)險(xiǎn)源發(fā)生或產(chǎn)生的措施；控制措施是指法律風(fēng)險(xiǎn)源已經(jīng)發(fā)生或產(chǎn)生，但尚未產(chǎn)生不利后果時(shí)，采取的控制不利后果發(fā)生的措施；補(bǔ)救措施是指實(shí)際不利后果發(fā)生之后，采取的消除或減輕實(shí)際不利后果的措施。
這種措施屬性的分類及其概念，［25］事實(shí)上也隱含著措施本身的分布規(guī)律：對(duì)于一般情形即風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)尚未發(fā)生，發(fā)生后其行為呈持續(xù)狀態(tài)且實(shí)際法律不利后果以持續(xù)一定時(shí)間為必要的情形，三種屬性的措施均存在；對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)尚未發(fā)生，行為為非持續(xù)狀態(tài)即行為的發(fā)生與不利后果的發(fā)生系于同時(shí)，則只有防范和補(bǔ)救措施；對(duì)于基于歷史原因（此類以土地遺留問題之表現(xiàn)最為顯著）風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生，且發(fā)生后其行為呈持續(xù)狀態(tài)的，則只有控制和補(bǔ)救種措施。當(dāng)然，這種措施屬性的區(qū)分在邏輯上是極清晰的，但在實(shí)際中有時(shí)界限未必十分明顯，甚至可能一個(gè)實(shí)際的應(yīng)對(duì)行為兼有兩種屬性，這并不矛盾。之所以如此區(qū)分，是邏輯完整的需要，也即至少在考慮措施的制定時(shí)，要從這三個(gè)層面依次進(jìn)行，惟此方可能完善，至于實(shí)際的應(yīng)對(duì)行為其根本目的在于防控風(fēng)險(xiǎn)，其究為何種屬性非為關(guān)鍵。以上論述，通過對(duì)措施功能的觀察，可以得出這樣的結(jié)論：關(guān)鍵在防、重點(diǎn)在控、必要在補(bǔ)。措施解決的是行為問題，與之緊密相聯(lián)的則是主體問題。因此，在措施中設(shè)定了責(zé)任部門。
有了前述有關(guān)核心問題的基本認(rèn)識(shí)，借鑒內(nèi)控RCD文檔，最終形成了法律風(fēng)險(xiǎn)防范控制文檔：文檔以EXECL表格的為展現(xiàn)形式，嵌入一系列相互依存的概念，概念之間依照彼此間邏輯關(guān)系排列。
責(zé)任部門是指組織落實(shí)各項(xiàng)措施的主要負(fù)責(zé)部門，通常為該項(xiàng)業(yè)務(wù)主管部門。一般情況下，一項(xiàng)措施只有一個(gè)責(zé)任部門，其他相關(guān)部門作為協(xié)作部門在措施內(nèi)容中列明；［26］措施內(nèi)容是指防控措施的規(guī)范要求及流程；實(shí)施證據(jù)是指記載或證明防控措施已經(jīng)落實(shí)的各類表單、文件等資料，是判斷和測試法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系實(shí)施情況的主要依據(jù)之一；法律依據(jù)是分析法律風(fēng)險(xiǎn)源、制定防控措施所依據(jù)的法律法規(guī)，體系文件針對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)及其防控措施，列明相關(guān)法律法規(guī)的主要條文。
2.1.3法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系的目標(biāo)及功能。依照《綱要》，結(jié)合企業(yè)實(shí)際，法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系建設(shè)的目標(biāo)是：在公司各經(jīng)營管理領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)防控流程化、體系化，形成對(duì)法律環(huán)境變化應(yīng)對(duì)迅速、應(yīng)對(duì)機(jī)制健全，避免損害效果顯著的法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制。
就實(shí)質(zhì)而言，體系中關(guān)于業(yè)務(wù)行為的要求及規(guī)范為企業(yè)管理制度，甚至可以說這些要求及規(guī)范就是一系列單項(xiàng)制度的有機(jī)結(jié)合。因此法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系有指引、預(yù)測以及評(píng)價(jià)三項(xiàng)基本功能。所謂指引是指它在某種程度上成為業(yè)務(wù)上的指南從而指引具體業(yè)務(wù)人員；所謂預(yù)測是指業(yè)務(wù)人員可在一定程度上來預(yù)測自己行為可能產(chǎn)生的后果；所謂評(píng)價(jià)是指可以用體系中關(guān)于業(yè)務(wù)行為的要求及規(guī)范來評(píng)判業(yè)務(wù)人員履行職責(zé)的標(biāo)準(zhǔn)之一。
2．2法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系手冊(cè)（文檔分冊(cè)）的內(nèi)容。
體系手冊(cè)涉及八個(gè)業(yè)務(wù)領(lǐng)域，簡述如下：
資源權(quán)屬管理領(lǐng)域，包括土地使用權(quán)、探礦權(quán)和采礦權(quán)、水資源利用三部分內(nèi)容。土地使用權(quán)，按照土地使用權(quán)取得、利用、處分的邏輯順序，歸納了5個(gè)法律風(fēng)險(xiǎn)源。其中，1.5.3“部分土地權(quán)屬不清……” 屬歷史遺留問題，在風(fēng)險(xiǎn)源表述和防控措施，有別于其他風(fēng)險(xiǎn)源。探礦權(quán)、采礦權(quán)和水資源利用，按照權(quán)利取得、利用、保護(hù)的邏輯順序，分別歸納了3個(gè)和5個(gè)法律風(fēng)險(xiǎn)源。其中，“探礦權(quán)和采礦權(quán)”的內(nèi)容，主要涉及油氣田企業(yè)。
安全環(huán)保領(lǐng)域，包括安全和環(huán)保兩部分內(nèi)容。安全管理，按照機(jī)構(gòu)及人員配置、人員素質(zhì)、安全設(shè)施、安全合同、安全事故處理的邏輯順序，歸納了7個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。其中，2.6關(guān)于單位主要負(fù)責(zé)人的職責(zé)問題，需要給予重視。 環(huán)保管理，按照環(huán)評(píng)、環(huán)保設(shè)施、非法排污、污染事故的邏輯順序，歸納了5個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。其中，2.12“環(huán)境主管機(jī)關(guān)未依法行政”這一風(fēng)險(xiǎn)源，著眼點(diǎn)是企業(yè)未對(duì)這些行為采取有效應(yīng)對(duì)手段，手冊(cè)中的表述是為了通俗易懂。
交易管理領(lǐng)域，包括招投標(biāo)管理、合同管理和資產(chǎn)處置三部分內(nèi)容。招投標(biāo)管理，3.1-3.3是就我方為招標(biāo)人而言，按照招標(biāo)項(xiàng)目范圍、招標(biāo)文件、招標(biāo)程序的順序歸納的3個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。3.4是就我方為投標(biāo)人而言，列舉了2個(gè)具體表現(xiàn)。合同管理，按照合同簽訂、合同履行、合同變更及解除、違約救濟(jì)的邏輯順序，歸納了7個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。資產(chǎn)處置，列舉了“處置權(quán)利瑕疵的資產(chǎn)”和“未依法處置廢舊物資”兩個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。資產(chǎn)處置實(shí)際也屬于合同行為，單列出來是因?yàn)檫@里涉及到物權(quán)、訴訟及行政監(jiān)管等其他法律關(guān)系。
企業(yè)設(shè)立及運(yùn)作領(lǐng)域，內(nèi)容較為復(fù)雜，需要引起大家足夠重視。這部分包括行政許可及工商登記、合資合作、企業(yè)改制、資本市場四部分內(nèi)容。 行政許可和工商登記，是針對(duì)所屬單位和法人分支機(jī)構(gòu)而言，歸納了3個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。 合資合作，是就參控股企業(yè)而言，包括出資、股權(quán)取得、股權(quán)行使三部分內(nèi)容，歸納了5個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。企業(yè)改制，包括國有資產(chǎn)評(píng)估轉(zhuǎn)讓及企業(yè)合并分立注銷程序二部分內(nèi)容，歸納了4個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。資本市場，重點(diǎn)歸納了“未依法進(jìn)行信息披漏”這一風(fēng)險(xiǎn)源。
勞動(dòng)關(guān)系管理領(lǐng)域，以《勞動(dòng)合同法》為主線，主要包括員工招聘、勞動(dòng)合同簽訂、勞動(dòng)合同履行、勞動(dòng)合同變更、勞動(dòng)合同解除五部分內(nèi)容，共歸納了8個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。其中，5.1關(guān)于企業(yè)規(guī)章制度、5.4關(guān)于勞務(wù)派遣、5.7關(guān)于工傷事故認(rèn)定的協(xié)助義務(wù)等內(nèi)容，內(nèi)容較為新穎，值得注意。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域包括商標(biāo)、專利、著作權(quán)和商業(yè)秘密四部分內(nèi)容。 商標(biāo)管理，包括商標(biāo)注冊(cè)及續(xù)展、商標(biāo)使用、商標(biāo)侵權(quán)3部分內(nèi)容，商標(biāo)侵權(quán)中，6.3.1~6.3.3是結(jié)合他人侵犯我公司商標(biāo)三種常見行為歸納的。專利管理，包括專利申請(qǐng)權(quán)約定、專利申請(qǐng)、專利引進(jìn)、專利使用和專利侵權(quán)5部分內(nèi)容。其中，專利引進(jìn)與交易管理有交叉之處，單列出來是為了內(nèi)容完整。著作權(quán)管理涉及內(nèi)容不多，需要注意的是6.11.2關(guān)于軟件和6113關(guān)于域名的內(nèi)容。商業(yè)秘密包括對(duì)商業(yè)秘密未采取有效措施和他人侵犯我方商業(yè)秘密兩個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。
財(cái)稅管理領(lǐng)域，包括稅收、應(yīng)收帳款、發(fā)票、票據(jù)、單證五部分內(nèi)容，共歸納了8個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。稅收部分，包括財(cái)稅憑證和稅控裝置、納稅納稅、納稅籌劃3個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。應(yīng)收帳款部分，歸納了清欠方面的1個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源，同交易管理和內(nèi)部基礎(chǔ)管理有交叉。發(fā)票部分，歸納了在發(fā)票開具、索取、報(bào)帳方面的4個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)。票據(jù)部分，包括票據(jù)遺失后的處理及接受偽造、變?cè)旎虮硶贿B續(xù)票據(jù)3個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)。單證部分，歸納了違規(guī)轉(zhuǎn)讓倉單、提單這1個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源具體表現(xiàn)。
內(nèi)部基礎(chǔ)管理領(lǐng)域，包括印鑒管理、文書檔案、法律文書處理三部分內(nèi)容。印鑒管理，重點(diǎn)歸納了擅自對(duì)外用印的5種情形和未有效應(yīng)對(duì)盜用公司印章兩方面的內(nèi)容。文書檔案管理，主要是從重視證據(jù)的角度，包括信息形成及保管、對(duì)外出證方面的2個(gè)風(fēng)險(xiǎn)源。法律文書處理，歸納了未及時(shí)、正確處理法律文書這一風(fēng)險(xiǎn)源。
參考文獻(xiàn)
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［2］《指引》將風(fēng)險(xiǎn)大致分為戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)等，此類劃分雖然有一定的合理性，但細(xì)究則會(huì)發(fā)現(xiàn)，此種劃分本身缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。下載鏈接：sasac.gov.cn/gzjg/qygg/200606200105.htm
［3］項(xiàng)目總決策人為中國石油天然氣集團(tuán)公司總法律顧問郭進(jìn)平，負(fù)責(zé)人為集團(tuán)公司法律部副主任楊大新，執(zhí)行負(fù)責(zé)人為法律部企業(yè)法律工作處副處長柳峰，日常負(fù)責(zé)人為華東銷售公司企管處副處長閻紫峰，項(xiàng)目組成員有：大慶油田時(shí)世進(jìn)、黃珍濤、長慶油田安小毅、劉欣、吉林石化尚宏武、蘭州石化張旌、冀東油田薛青、大慶煉化孫曉龍，另有中介機(jī)構(gòu)Deloitte 、IDS、港大三家公司各兩人
［4］吉林石化公司：《法律風(fēng)險(xiǎn)防控手冊(cè)》，吉林，企業(yè)內(nèi)部刊印資料，2006年，第1頁
［5］長慶油田公司：《法律風(fēng)險(xiǎn)防范與控制體系》，西安，企業(yè)內(nèi)部刊印資料，2005年，第1頁
［6］長慶石油勘探局：《法律風(fēng)險(xiǎn)防范與控制體系》，西安，企業(yè)內(nèi)部刊印資料，2006年，第8頁
［7］下載鏈接：petrochina/sites/lad/xxgx-new/DocLib3/中國石油法律工作文件匯編(三)/中國石油法律工作文件匯編（三）.doc
［8］關(guān)于法的本質(zhì)，不同法學(xué)流派因觀察向度的差異而有不同的界定，但“法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范”則是被普遍認(rèn)同的
［9］所謂法律關(guān)系是指法所構(gòu)建或調(diào)整的、以權(quán)利與義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系
［10］張文顯.《法理學(xué)》，北京，高等教育出版社，2007年版，第165頁
［11］［德］ 迪特爾·梅迪庫斯.《德國民法總論》，邵建東譯，北京，法律出版社，2001年版，第142~143頁
［12］張文顯.《法理學(xué)》，第150頁
［13］本質(zhì)上，法律風(fēng)險(xiǎn)源定義中所描述的這些取決于主體意志的行為乃法律行為
［14］如“未按合同約定的時(shí)間、金額支付價(jià)款”、“逾期交付、提取標(biāo)的物”都屬于未按約定履行合同的行為，在法律本質(zhì)上是同一的，但在實(shí)際業(yè)務(wù)中的表現(xiàn)卻是迥然相異的，若只用抽象的“未按約定履行合同”來描述，顯然抹殺了兩類具體行為間的差異性，更重要的是針對(duì)不同行為的不同應(yīng)對(duì)措施的差異也將被抹殺
［15］還以“未按合同約定的時(shí)間、金額支付價(jià)款”為例，它本身描述的是一種事實(shí)狀態(tài)，就法律實(shí)務(wù)工作來說，更需要關(guān)注的是造成此種狀態(tài)的原因
［16］在中國石油天然氣集團(tuán)公司正式下發(fā)的體系手冊(cè)中，將法律風(fēng)險(xiǎn)源中的三類情形界定為法律事實(shí)，其實(shí)這些取決與主體意志的行為更精確的表述應(yīng)當(dāng)是法律行為
［17］崔建遠(yuǎn).《合同法》，北京，法律出版社，2003年版，第91頁
［18］王澤鑒.《民法總論》，北京，中國政法大學(xué)出版社，2001年版，第92~94頁
［19］關(guān)于法律責(zé)任的本質(zhì)有多種理論，有影響的有三種：道義責(zé)任論、社會(huì)責(zé)任論、規(guī)范責(zé)任論。本研究采綜合說，有關(guān)概念及分類的詳細(xì)論述見張文顯：《法理學(xué)》，第169~172
［20］《中央企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理指引》第三條
［21］此為一般風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)方法論，本研究引自德勤華永（deloitte）會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司內(nèi)部資料
［22］引自自德勤華永（deloitte）會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司內(nèi)部資料
［23］詳細(xì)的論述見《中國石油天然氣集團(tuán)公司法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制建設(shè)實(shí)施綱要》
［24］有人認(rèn)為亦可理解為事后是對(duì)行為發(fā)生后言，形式看似乎可通，但此種說法存在邏輯矛盾，補(bǔ)救本身說明，是對(duì)消極后果的補(bǔ)救而非對(duì)發(fā)生后的行為的補(bǔ)救，因?yàn)榘l(fā)生的行為已屬過去狀態(tài)，實(shí)無補(bǔ)救可能，惟有后果尚存補(bǔ)救之余地——減輕乃或消除；還有將“事“理解為發(fā)生糾紛或者一項(xiàng)工作，總之至少在同一場景下就一個(gè)行為而言，這三個(gè)“事”的涵義也不盡相同
