發(fā)布時(shí)間：2023-06-11 09:22:08
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法定繼承規(guī)則樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
涉外繼承公證與一般性繼承公證辦理時(shí)，要按照程序規(guī)則及涉及的關(guān)鍵問題并存在原則上的差異。如何在中國法律法規(guī)框架內(nèi)，在符合國際司法規(guī)則為基礎(chǔ)，挑選適用于法律解決確定繼承人的范圍、界定夫妻財(cái)產(chǎn)等。下文針對涉外繼承公證法律中的問題展開分析，以期采用準(zhǔn)確的適用法律解決涉外繼承公證問題。
一、涉外法定繼承公證概念及范圍
涉外法定繼承是指包含涉外因素的法定繼承，主要表現(xiàn)如下:主體或客體涉外;與繼承有關(guān)的法律事實(shí)涉外等。涉外繼承包含一系幾種情況:繼承人或被繼承者一方或雙方均是外國人或身處境外;有待繼承的全部或部分遺產(chǎn)在國外;產(chǎn)生繼承法律事實(shí)出現(xiàn)在國外。必須注意，涉外法定繼承最少需要一個(gè)涉外因素，但無需全部具有涉外因素。
二、如何辦理涉外法定繼承公證
(一)嚴(yán)格按照管轄權(quán)各項(xiàng)規(guī)定
明確管轄權(quán)直接影響法律法規(guī)的使用度，進(jìn)而影響當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)。由此可知，確定管轄權(quán)具有重要意義?！豆C法》第25條指出:“自然人、法人或其他組織申請辦理公證，可向居住地、常住地或事實(shí)發(fā)生地的公證機(jī)構(gòu)提出。申請辦理涉外不動(dòng)產(chǎn)公證過程中，申辦人應(yīng)向不動(dòng)產(chǎn)所在地機(jī)構(gòu)提出申請。”辦理涉外法定繼承公證時(shí)，并非簡單套用以上規(guī)定，還應(yīng)按照《司法部公證律師司關(guān)于涉外遺產(chǎn)繼承公證書如何出具事的復(fù)函》各項(xiàng)規(guī)定。該復(fù)函指出:“中國公民繼承居于在國內(nèi)或國外中國人、外國人在境外的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)時(shí)，都不宜只開出關(guān)于繼承事項(xiàng)的公證書，也應(yīng)開出國內(nèi)當(dāng)事人與死者親屬關(guān)系的證明書或當(dāng)事人的出生證明，依據(jù)被繼承人居住地法律或不動(dòng)產(chǎn)所在地法律法規(guī)進(jìn)行辦理。遺產(chǎn)繼承適用于我國的法律法規(guī)，公證部門應(yīng)根據(jù)繼承人提出的申請，為他們開出法律繼承公共公書。
(二)準(zhǔn)確適用相關(guān)法律
目前，我國公證機(jī)構(gòu)在日常工作中，對繼承公證是否合法存在一定爭議，但筆者認(rèn)為，合法性審查對涉外法定繼承公證具有重要意義。香港和祖國的懷抱，標(biāo)志著我國成為一個(gè)多法域國家，在中華人民共和國范圍之內(nèi)，香港、澳門兩個(gè)地區(qū)均是中國內(nèi)地平等且獨(dú)立的法域。臺灣已有法律制度與我國大陸有所差異，對，我國可遵循一國兩制的方針進(jìn)行解決。區(qū)際繼承就是在一個(gè)多法域國家之內(nèi)，繼承法律關(guān)系中主、客體及內(nèi)容這三項(xiàng)要素最要由一個(gè)或多個(gè)與另一法域有一定聯(lián)系。世界上多數(shù)復(fù)合法域國家通用做法就是把住所地法律當(dāng)做區(qū)際沖突上的屬法人。目前，我國各地已有自己的國際司法立法或不成文法，例如《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》及部分單行法規(guī)明確規(guī)定涉外民事關(guān)系法律適用標(biāo)準(zhǔn)。因此，在解決中國區(qū)際法律沖突問題時(shí)，中國大陸、港澳臺可以退出適合自身需求的國際司法以解決法律沖突問題。辦理涉外法定繼承公證過程中，明確管轄權(quán)以后，要根據(jù)沖突規(guī)范指引明確辦理法定繼承公證適用的法律。同一繼承案件適用的法律有所差異，其產(chǎn)生的法律后果存在顯著差異。由于不同法域，對繼承人的范圍、繼承順序、遺產(chǎn)繼承份額等有一定差異。因此，法律適用準(zhǔn)確性顯得尤其重要。中國涉外法定繼承法律適用方面的規(guī)定主要表現(xiàn)在《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》，該法律指出，我國在涉外法定繼承法律使用上均采用區(qū)別制，即:動(dòng)產(chǎn)要采用被繼承人死亡時(shí)居住地的法律法規(guī)處理遺產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)則運(yùn)用不動(dòng)產(chǎn)所處地區(qū)的法律。必須注意，若繼承者為居住地處于中國大陸的公民，被繼承者居住地也在中國大陸，這種情況隸屬于國內(nèi)法定繼承情形，不屬于涉外法定繼承范疇，不在本文研究范圍之內(nèi)。
(三)確定最合適的繼承人
辦理涉外法定繼承公證中繼承者身份認(rèn)定尤其重要，我國有關(guān)繼承者身份認(rèn)定的法律法規(guī)主要見于《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》。對夫妻關(guān)系的認(rèn)定，本法第23條明確規(guī)定:“夫妻人身關(guān)系，可以采用雙方共同經(jīng)常居住地的法律法規(guī);不在一個(gè)地區(qū)居住，可采用共同國籍法律法規(guī)”。對父母和子女關(guān)系的認(rèn)定，該法第25條規(guī)定，父母子女關(guān)系適合共同經(jīng)常居住地所用法律;缺少共同經(jīng)常居住地，適用于一方當(dāng)事人經(jīng)常居住地法律或共同國籍國法律，以此保障弱者的權(quán)益。對收養(yǎng)關(guān)系的認(rèn)定，該法第28條表明，判定收養(yǎng)的條件及手續(xù)，可采用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居住地區(qū)的法律。收養(yǎng)效力，則采用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人常局居住地區(qū)的法律。解除收養(yǎng)關(guān)系時(shí)，應(yīng)根據(jù)收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人常居住地的法律或法院地法律。
三、結(jié)論
總之，涉外法定繼承公證業(yè)務(wù)重點(diǎn)在于通過沖突規(guī)范指引明確準(zhǔn)據(jù)法，以此判定繼承人、遺產(chǎn)范圍等各項(xiàng)要素。本次研究以涉外繼承公證的概念及范圍展開分析，提出一系列創(chuàng)新公證理論、促進(jìn)該業(yè)務(wù)健康發(fā)展的建議，以期為類似研究提供重要參考。
［參考文獻(xiàn)］
［1］蔡國欽．淺談涉外法定繼承公證［J］．商情，2016，41(33):245，270．
繼承權(quán)公證，是指公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照有關(guān)法律規(guī)定，證明繼承人對被繼承人的財(cái)產(chǎn)享有繼承權(quán)的種法律行為。申辦繼承權(quán)公證有很多好處，它有利于保護(hù)公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、避免不必要的家庭財(cái)產(chǎn)糾紛的發(fā)生，維護(hù)社會(huì)和家庭的安定團(tuán)結(jié)，對促進(jìn)社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè)都具有重要作用。根據(jù)《中華人民共和國公證法》第二條的規(guī)定，繼承公證法律關(guān)系的主體是公證機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人，相應(yīng)地，繼承公證中的證明主體同樣是公證機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人。
一、繼承的形式
繼承的形式有兩種，即法定繼承和遺囑繼承。1.法定繼承。是指按照法律規(guī)定的繼承人范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配份額所進(jìn)行的繼承。法定繼承中的繼承人叫法定繼承人。我國繼承法規(guī)定的法定繼承人分為兩個(gè)順序。第順序：配偶、子女、父母。第二順序；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，先由第順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第順序繼承人繼承的；由第二順序繼承人繼承。2.遺囑繼承。是指按照死者生前遺囑指定的繼承人所進(jìn)行的繼承。我國公民可以立遺囑將自己擁有的財(cái)產(chǎn)的全部或一部分，指定由法定繼承人中的一人或者數(shù)人繼承；也可以立遺囑將自己擁有的財(cái)產(chǎn)贈(zèng)送給國家、集體或者法定繼承人以外的人。
二、當(dāng)事人如何向公證處申請辦理繼承權(quán)公證
當(dāng)事人申辦繼承權(quán)公證時(shí)，應(yīng)向戶籍所在地或主要遺產(chǎn)所在地的公證處提出申請，如果涉及到不動(dòng)產(chǎn)的繼承；則應(yīng)到不動(dòng)產(chǎn)所在地的公證處申辦。申請時(shí)應(yīng)提供下列證明材料：(1)繼承人的身份證明。如居民身份證、戶口簿等。(2)申請繼承的遺產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證明。如房屋所有權(quán)證明、銀行存折等。(3)被繼承人的死亡證明。該證明應(yīng)由被繼承人死亡時(shí)的醫(yī)院或原戶籍所在地公安派出所出具。如果繼承人已死亡，也應(yīng)出具繼承人的死亡證明。(4)被繼承人的親屬關(guān)系證明和有無依靠被繼承人生活的人的證明。如繼承人所在單位人事部門出具的社會(huì)關(guān)系證明等。(5)繼承人如果委托親友或機(jī)構(gòu)申請公證時(shí)，就應(yīng)向公證處出具委托書。委托書一般應(yīng)經(jīng)公證處公證；來自國外的委托書還必須經(jīng)所在國公證人公證和我國駐該國領(lǐng)事館認(rèn)證。
三、如何辦理繼承權(quán)公證
(一)做好與被繼承人有關(guān)的法律事實(shí)的認(rèn)定
1 被繼承人的姓名、出生年月、生前住址、死亡及死亡的日期地點(diǎn)必須查清。被繼承人死亡是繼承人繼承的前提之，必須查清。認(rèn)為只有公安局和醫(yī)院才有權(quán)確認(rèn)自然人的死亡是十分片面的。根據(jù)法律規(guī)定和公證實(shí)踐，被繼承人的死亡事實(shí)可以依據(jù)以下種或幾種證據(jù)加以確認(rèn)：(1)縣級以上人民醫(yī)院出具的死亡證明；(2)殯儀館出具的火化證；(3)被繼承人生前戶籍所在地派出所出具的死亡注銷戶口證明；(4)公墓證；(5)死亡公證書；(6)法院宣告死亡判決書。繼承是從被繼承人死亡時(shí)開始。被繼承人的死亡日期是界定遺產(chǎn)數(shù)量、遺囑或遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議生效的重要事實(shí)。死亡日期根據(jù)上述死亡證明確定。被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。根據(jù)《公證程序規(guī)則》第十四條規(guī)定“公證事項(xiàng)由當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地、行為或者事實(shí)發(fā)生地的公證機(jī)構(gòu)受理”的規(guī)定，被繼承人死亡事實(shí)發(fā)生地可以成為其主要?jiǎng)赢a(chǎn)的公證管轄地。被繼承人的死亡地點(diǎn)可以根據(jù)上述死亡證明確定。
2 被繼承人的遺產(chǎn)的狀況。被繼承人所遺財(cái)產(chǎn)的購置時(shí)間、憑證頒發(fā)時(shí)間以及財(cái)產(chǎn)的權(quán)利狀況。遺產(chǎn)在共有財(cái)產(chǎn)之中時(shí)，必須首先查明整個(gè)財(cái)產(chǎn)的購置時(shí)間(可依據(jù)購房合同、購房發(fā)票確定)、憑證頒發(fā)時(shí)間與被繼承人死亡時(shí)間之間的關(guān)系，把遺產(chǎn)和他人財(cái)產(chǎn)界定清楚，否則可能產(chǎn)生糾紛。但應(yīng)當(dāng)指出的是，被繼承人生前有無債務(wù)和欠繳的稅款，在實(shí)踐中公證處是難以查清的，除非繼承人主動(dòng)、如實(shí)地告知。
3 做好與訂立遺囑或遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議有關(guān)的法律行為、法律文書的調(diào)查取證。
(二)做好與繼承人有關(guān)的被繼承人親屬法律關(guān)系的認(rèn)定
此類調(diào)查取證的目的在于確定繼承人、受遺贈(zèng)人和其他受益人的范圍。廣義的繼承人包括法定繼承人、遺囑繼承人、代位繼承人、轉(zhuǎn)繼承人、受遺贈(zèng)人、轉(zhuǎn)受遺贈(zèng)人。受益人包括繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人，以及作為遺腹子的胎兒。應(yīng)當(dāng)注意的是，第一順序法定繼承人中的子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女；父母包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母；對公、婆盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳，對岳父、岳母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶女婿，也視為第順序繼承人。
對被繼承人的親屬法律關(guān)系，可查閱被繼承人的人事檔案等辦法進(jìn)行調(diào)查取證。重點(diǎn)調(diào)查以下幾個(gè)方面：(1)被繼承人的父母是否健在；(2)有無非婚生子女；(3)事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系的確定；(4)繼父母、繼子女之間扶養(yǎng)關(guān)系的確定；(5)喪偶兒媳對公、婆或喪偶女婿對岳父、岳母是否盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)；(6)有無繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人；(7)遺囑繼承或遺贈(zèng)附有義務(wù)時(shí)，繼承人或受遺贈(zèng)人是否已經(jīng)全面履行了義務(wù)；(8)繼承權(quán)以及受遺贈(zèng)權(quán)的取消。
(三)辦理繼承權(quán)公證的途徑和方法
在實(shí)際辦證中大部分公證人員以“誰申請，誰舉證”作為公證工作中應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持的一項(xiàng)基本原則，但這并不排除公證處和公證人員依照職權(quán)進(jìn)行的補(bǔ)充調(diào)查取證，而且實(shí)踐證明公證調(diào)查取證是繼承公證中的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)，其本身就是公證人員進(jìn)一步發(fā)現(xiàn)證據(jù)、審查證據(jù)的過程。
在繼承權(quán)公證日常業(yè)務(wù)中，經(jīng)常使用的途徑和方法主要有以下幾種：
(1)當(dāng)事人談話筆錄。通過詢問當(dāng)事人，以查明當(dāng)事人及被繼承人的身份、被繼承人和已死亡繼承人的死亡情況、被繼承人的親屬關(guān)系、被繼承人生前有無遺囑或遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議、被繼承人的遺產(chǎn)憑證、繼承人是否繼承的意思表示等。
(2)證人調(diào)查筆錄。通過詢問證人，以核實(shí)被繼承人的死亡情況、被繼承人的子女、配偶、父母關(guān)系等。證人應(yīng)當(dāng)找不屬于繼承人或受益人的人，如可找被繼承人的同事、旁系親屬、鄰居等。
(3)單位書面證明。讓當(dāng)事人提供被繼承人生前所在單位人事部門、派出所、居委會(huì)或村委會(huì)出具的被繼承人的親屬關(guān)系證明，醫(yī)院等機(jī)構(gòu)出具的被繼承人死亡的證明等。(4)人事檔案摘記。通過到被繼承人生前所在單位查閱其檔案，以核實(shí)被繼承人的配偶、父母、子女關(guān)系等。
(5)電詁、傳真核實(shí)。通過電詁、傳真向
有關(guān)單位和個(gè)人核實(shí)被繼承人的死亡情況、被繼承人的配偶、父母、子女關(guān)系等，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)制作電話記錄。
四、對繼承權(quán)公證的幾點(diǎn)想法
1 借鑒民事訴訟證據(jù)規(guī)則，盡快建立公證證據(jù)規(guī)則體系，以使繼承公證等公證調(diào)查取證程序更加嚴(yán)謹(jǐn)、更加統(tǒng)一。
2 在日常公證實(shí)際工作中，當(dāng)涉及到需要核實(shí)被繼承人在外地的親屬關(guān)系時(shí)，為求簡便，大多采用向有關(guān)單位進(jìn)行電話、傳真核實(shí)的方法，此種核實(shí)有些類似傳來證據(jù)，從證據(jù)可靠性來講，其證明力相對較弱。為彌補(bǔ)遠(yuǎn)程通訊方式核實(shí)的不足，應(yīng)當(dāng)積極開展公證處之間的業(yè)務(wù)合作，加強(qiáng)委托公證調(diào)查取證工作。
3 對于當(dāng)事人提供證據(jù)不足需要依靠證人證言和或電話核實(shí)定案的繼承公證案，或者當(dāng)事人之間雖已發(fā)生爭議但共同選擇公證解決的繼承公證案，有條件的話，應(yīng)盡量同時(shí)采用錄音、錄像工具尤其是數(shù)碼錄音機(jī)、數(shù)碼攝像機(jī)，以獲取實(shí)時(shí)記錄調(diào)查取證過程的視聽資料，佐證調(diào)查筆錄或電話記錄，使定案證據(jù)更加堅(jiān)實(shí)有力。
4 通過立法，加大對作假證者的懲治力度?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第八十條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人或者其他訴訟參與人偽造、毀滅證據(jù)，提供假證據(jù)，阻止證人作證，指使、賄買、脅迫他人作偽證，或者對證人、鑒定人、勘驗(yàn)人打擊報(bào)復(fù)的，依照《民事訴訟法》第一百零二條的規(guī)定處理?！币虼?，在法院進(jìn)行民事審判時(shí)作偽證者，輕者要受到司法強(qiáng)制措施制裁，重者則可能構(gòu)成偽證罪或包庇罪，難逃法律的嚴(yán)懲。但是，在辦理公證過程中提供偽證者卻是最“輕松”不過的，除了被公證處查出后拒絕公證外，無須承擔(dān)任何法律后果，甚至經(jīng)常出現(xiàn)一些持偽證的不法之徒到各個(gè)公證處碰運(yùn)氣，失敗了再嘗試的怪現(xiàn)象，這在繼承公證中也不罕見。
法律依據(jù)：《公證程序規(guī)則》第十八條自然人、法人或者其他組織申請辦理公證，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：
(一)自然人的身份證明，法人的資格證明及其法定代表人的身份證明，其他組織的資格證明及其負(fù)責(zé)人的身份證明;
(二)委托他人代為申請的，人須提交當(dāng)事人的授權(quán)委托書，法定人或者其他人須提交有權(quán)的證明;
(三)申請公證的文書;
(四)申請公證的事項(xiàng)的證明材料，涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的須提交有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)利證明;
[關(guān)鍵詞]保險(xiǎn)法 同時(shí)死亡 保險(xiǎn)金 繼承法
一、 保險(xiǎn)法與繼承法的相關(guān)條例
《中華人民共和國保險(xiǎn)法》第四十二條 被保險(xiǎn)人死亡后，有下列情形之一的，保險(xiǎn)金作為被保險(xiǎn)人的遺產(chǎn)，由保險(xiǎn)人依照《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定履行給付保險(xiǎn)金的義務(wù)：（一）沒有指定受益人，或者受益人指定不明無法確定的；（二）受益人先于被保險(xiǎn)人死亡，沒有其他受益人的；（三）受益人依法喪失受益權(quán)或者放棄受益權(quán)，沒有其他受益人的。受益人與被保險(xiǎn)人在同一事件中死亡，且不能確定死亡先后順序的，推定受益人死亡在先。
最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見第二條，相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒有繼承人的人先死亡。
在保險(xiǎn)實(shí)務(wù)中有兩種情況會(huì)出現(xiàn)矛盾，第一種情況適當(dāng)被保險(xiǎn)人是長輩而受益人是晚輩，在同一事件中死亡，且不能確定死亡先后順序，依據(jù)《保險(xiǎn)法》推定受益人先死，但是依據(jù)《繼承法》推定被保險(xiǎn)人先死，這種情況非常常見，在保險(xiǎn)實(shí)務(wù)中經(jīng)常造成誤判。第二種情況是被保險(xiǎn)人無法定繼承人而受益人有法定繼承人，在同一事件中死亡，且不能確定死亡先后順序，依據(jù)《保險(xiǎn)法》推定受益人先死，但是依據(jù)《繼承法》推定被保險(xiǎn)人先死。
二、 存在問題
（1）真實(shí)意愿的理解與界定
被保險(xiǎn)人與受益人同時(shí)死亡， 無法證明死亡的先后順序， 受益人先死亡， 則保險(xiǎn)金由被保險(xiǎn)人法定繼承人繼承。這樣可以防止保險(xiǎn)金由與被保險(xiǎn)人關(guān)系非常疏遠(yuǎn)的人取得。但這樣可能不是被保險(xiǎn)人最真實(shí)的意愿。不同保險(xiǎn)人心中的真實(shí)意愿必然有所不同，比如被保險(xiǎn)人首先想把保險(xiǎn)金的收益權(quán)指定給受益人，但若受益人死亡時(shí)更想把收益權(quán)指定給跟自己有繼承關(guān)系的法定繼承人還是受益人的法定繼承人，不同的被保險(xiǎn)人所處的環(huán)境不同，面臨的問題不同，其真實(shí)意愿也必然因人而異。所以我們的法律及時(shí)明確這些死亡順序的問題后，也只是解決爭議，但并不一定能夠使保險(xiǎn)金給付給最符合被保險(xiǎn)人意愿的人。
（2）投保人與受益人是同一人
實(shí)踐中極有可能出現(xiàn)投保人與受益人為同一人的情況，如戀愛關(guān)系存續(xù)中男方為女方購買人身險(xiǎn)并指定自己為受益人，后雙方均死于共同災(zāi)難。 如果單純適用四十二條，認(rèn)定受益人（投保人）先死亡，那么保險(xiǎn)金將作為被保險(xiǎn)人的遺產(chǎn)被其繼承人全部繼承。作為私法，意思自治是民法的基本原則，法律保護(hù)主體合法的意思表示。投保人支付保費(fèi)且指定自己為受益人，明顯具有己方受益的意思表示。而適法后最終判決將嚴(yán)重違背其初衷。
（3）被保險(xiǎn)人無繼承人
如果受益人的繼承人急需用錢，而被保險(xiǎn)人又無繼承人這樣保險(xiǎn)金就歸國家所有，導(dǎo)致繼承的不公平，使最需要的人沒有獲得保險(xiǎn)金，不利于社會(huì)和諧。
（4）遺產(chǎn)與保險(xiǎn)金的界定不明
被保險(xiǎn)人與受益人同時(shí)死亡又不能確定死亡先后順序的，對于保險(xiǎn)金的繼承依照保險(xiǎn)法的規(guī)定來處理，對于其它財(cái)產(chǎn)的繼承，依照繼承法的規(guī)定來處理。這意味著被保險(xiǎn)人的遺產(chǎn)要分割成兩部分來分別予以繼承分配，同樣是被繼承人的遺產(chǎn)，卻要按不同的規(guī)則來分配與繼承。在此種情形下，更加讓人無法理解的是，一方面我們推定受益人先于被保險(xiǎn)人死亡，另一方面我們又推定長輩先于晚輩死亡，造成邏輯上的混亂，使法院審理案件時(shí)難度增加，容易產(chǎn)生糾紛。
三、 怎樣改進(jìn)
我總結(jié)出兩種方法來解決這個(gè)問題，第一種方法是將保險(xiǎn)法做一點(diǎn)改變。在保險(xiǎn)法中加入兩條，當(dāng)投保人即為受益人時(shí)，在共同災(zāi)難中，應(yīng)推定被保險(xiǎn)人先死，保險(xiǎn)金作為投保人（受益人）遺產(chǎn)被其繼承人繼承。被保險(xiǎn)人與受益人有一方?jīng)]有法定受益人，推定沒有法定受益人的一方先死亡。若保險(xiǎn)法繼承法有沖突的地方，優(yōu)先使用保險(xiǎn)法。同時(shí)明確，保險(xiǎn)金不是遺產(chǎn)范疇。并不是前面所述的將遺產(chǎn)分為兩部分繼承體系，而是有單獨(dú)的支付領(lǐng)受，互不干擾。這樣推定被保險(xiǎn)人和受益人死亡的順序時(shí)，沒有遺產(chǎn)繼承的關(guān)系，也就不用在這一步考慮使用繼承法。
第二種方法是，在簽訂保險(xiǎn)合同時(shí)，可以增設(shè)一欄意愿受益人，若受益人存活意愿受益人沒有領(lǐng)取保險(xiǎn)金的權(quán)利，若受益人死后，不需要被保險(xiǎn)人重新指定，直接成為受益人?？梢杂泻芏鄠€(gè)意愿受益人，但要寫明意愿順序?？梢詫懨骶唧w是誰，但最后一個(gè)意愿受益人必須寫明是被保險(xiǎn)人的法定繼承人還是受益人的法定繼承人。在被保險(xiǎn)人和受益人同時(shí)死亡后，保險(xiǎn)金直接給付給第二意愿受益人，若第二意愿受益人也在同一事故中同時(shí)死亡，則依次類推，若全部受益人死亡，保險(xiǎn)金歸國家所有。
參考文獻(xiàn)：
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[2]高宇.被保險(xiǎn)人與受益人同時(shí)死亡時(shí)保險(xiǎn)金之給付.[J].當(dāng)代法學(xué)，2005
[3]方樂華.保險(xiǎn)與保險(xiǎn)法.[M].北京大學(xué)出版社.2009
[4]《中華人民共和國繼承法》
地址：_________________________
電話：_________________________
法定代表人：___________________
性別：_________________________
出生：______年________月_____日
職務(wù)：_________________________
國籍：_________________________
身份證號碼：___________________
受讓方：（乙方）_______________
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職務(wù)：_________________________
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雙方達(dá)成如下協(xié)議：
第一條 甲方在______________市______________地段（地塊編號：______________）擁有房地產(chǎn)；名稱： __________________數(shù)量：______________，現(xiàn)有償轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方式為（1）出售（2）交換（3）贈(zèng)與（4）繼承。
第二條 乙方自愿從甲方受讓上述土地使用權(quán)及其上物業(yè)。
土地面積：________________________㎡；
其中：基底分?jǐn)偯娣e________________㎡；
公用分?jǐn)偯娣e______________________㎡；
其他（?。┟娣e______________________㎡；
共有使用權(quán)土地面積：______________㎡；
物業(yè)部分為：______________。
第三條 甲乙雙方對上述轉(zhuǎn)讓數(shù)量、面積核對無誤，同意上述房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為_______________元，單價(jià)__________元／㎡，總金額__________元；并于______年____月____日前全部交完。
第四條 土地使用年期為_________年，自_______年______月______日起至________年______月_____日止。
第五條 乙方繼續(xù)履行原土地使用規(guī)則的有關(guān)規(guī)定。
第六條 乙方從__________年開始，繳納土地使用費(fèi)，在此以前的土地使用費(fèi)全由甲方負(fù)責(zé)。
第七條 房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓費(fèi)由甲方負(fù)責(zé)繳納。
第八條 轉(zhuǎn)讓合同由雙方簽字蓋章，經(jīng)市公證機(jī)關(guān)公證，并到政府主管部門辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)后，乙方正式取得房地產(chǎn)權(quán)。
第九條 乙方獲得房地產(chǎn)權(quán)，如再發(fā)生出租、抵押、轉(zhuǎn)讓（含出售、贈(zèng)與、繼承、交換）時(shí)，應(yīng)按本合同第八條之規(guī)定辦理產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。
第十條 如系地產(chǎn)商第一次售房，原房地產(chǎn)預(yù)售合同書作為本合同附件。
第十一條 本合同正本一式4份，甲乙雙方、房地產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)、公證處各1份。
轉(zhuǎn)讓方：____________（蓋章）
法定代表人：________________
受讓方：____________（蓋章）
法定代表人：________________
【關(guān)鍵詞】婚姻第三者；繼承權(quán)；法律原則；法律規(guī)則；道德
中圖分類號：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-0278（2013）08-155-01
一、問題的提出
與世界的融合在帶來國家國際化、社會(huì)進(jìn)步的同時(shí)，性解放、性自由觀念亦隨之進(jìn)入國民思想射程之中，加之現(xiàn)代人日漸淪喪的責(zé)任觀念，婚姻家庭這一“社會(huì)的基石”因婚姻第三者的介入而受到了嚴(yán)重沖擊。全國首例“第三者”狀告“原配妻”爭奪遺產(chǎn)案，也被稱為“中國公序良俗第一案”，使得各界對婚姻第三者的繼承權(quán)問題給予了高度關(guān)注。四川省瀘州市納溪區(qū)人民法院最終依據(jù)《民法通則》第七條之規(guī)定，作出了否認(rèn)作為婚姻第三者的張學(xué)英的遺囑繼承權(quán)的判決，二審法院對此予以支持。裁判一作出，引起各界的紛紛熱議。
從道德的角度來看，“中國公序良俗第一案”的裁判結(jié)果著實(shí)令人暢快。但是，若法制建設(shè)的角度進(jìn)行評判，似乎有著不能令人信服的地方――法律規(guī)則與法律原則共存時(shí)，援引道德標(biāo)準(zhǔn)處理法律糾紛，究竟是“法”與“理”的平衡，還是法官自由裁量權(quán)的肆意擴(kuò)大？
二、對婚姻第三者之繼承權(quán)問題的分析研究
（一）關(guān)于婚姻第三者繼承權(quán)的法律依據(jù)
國家依法保護(hù)公民的繼承權(quán)，這是我國《憲法》的要求，也是《繼承法》的立法動(dòng)機(jī)。此外，《繼承法》第十六條第一款與第三款明確規(guī)定：公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)……公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈(zèng)給國家、集體或者法定繼承人以外的人。縱觀我國關(guān)于繼承權(quán)的相關(guān)法律，并無將婚姻第三者排除在繼承權(quán)主體之外的規(guī)定?？v然婚姻第三者不能為人情為法理所容，但其公民身份并不因此被剝奪，只要其為我國公民，自然受我國法律保護(hù)，所以，即便是作為婚姻第三者，其仍然可依據(jù)繼承的相關(guān)法律法規(guī)享有繼承權(quán)。
（二）否認(rèn)婚姻第三者繼承權(quán)的思維誤區(qū)
1，道德與法律間的抉擇。人情與法理的平衡，歷經(jīng)多年的探索與實(shí)踐，至今仍是個(gè)沒有統(tǒng)一抉擇標(biāo)準(zhǔn)的難題。一方面，道德與不道德的標(biāo)準(zhǔn)是不統(tǒng)一的也是無法統(tǒng)一的，道德不能成為法院裁判的依據(jù)，法官是護(hù)法使者而不是道德衛(wèi)士，法庭是法律殿堂而不是道德的裁判所。另一方面，在法院審理權(quán)限上，民事訴訟活動(dòng)遵循不告不理原則，所以，如果原告的訴訟請求是要法院判決其有權(quán)繼承死者的一部分財(cái)產(chǎn)，而法院在遺囑內(nèi)容與形式合法性審查的范圍外對立遺囑的動(dòng)機(jī)和原因等條件進(jìn)行審查，則超出了司法管轄的范圍。既然法律認(rèn)可公民的繼承權(quán)，且對繼承權(quán)主體并未做區(qū)別對待，法官就應(yīng)依法辦案?！胺ú蝗萸椤彼坪跏沟梅娠@得過于僵硬，但既是“法治”，我們便不能使法屈從于情，否則便為“人治”?；橐龅谌叩膯栴}縱然令民眾發(fā)指，但它與繼承問題絕非同一事件，我們應(yīng)保持理性與清醒，不能因?yàn)榇祟愂录挠羞`道德性而置法不顧。
2，法律原則與法律規(guī)則的適用。從“中國公序良俗第一案”的裁判依據(jù)看來，其裁判結(jié)果的作出，實(shí)乃以《民法通則》第七條為法律根據(jù)，即“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序?！薄摹睹穹ㄍ▌t》的編制體系來看，該條位于名為“基本原則”的第一章中。換句話說，在“中國公序良俗第一案”中，盡管關(guān)于遺囑繼承存有上述具體的法律條文予以規(guī)定，但法官執(zhí)意以法律原則作出了裁判，明顯違背了法律規(guī)則優(yōu)先適用的原則。基本原則的最初目的不是讓法官直接引用判案的，而是揭示民法的基本精神，保持立法者得一致性，只有在具體民法規(guī)范對于有關(guān)問題沒有規(guī)定時(shí)，法官才能引用民法基本原則作為判案的依據(jù)，這是作為一名法官應(yīng)具有的基本邏輯思維。退一步說，杜絕或控制婚姻第三者等不良社會(huì)風(fēng)氣與弘揚(yáng)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)神圣原則和遺囑自由的精神之間，《民法通則》的指導(dǎo)思想和立法本意究竟為何者的問題，《繼承法》賦予公民生前對屬于他的合法財(cái)產(chǎn)可自由地通過立遺囑的形式進(jìn)行幾乎不受任何限制的處分，這一立法行動(dòng)想必已經(jīng)給出了最好的答案，這也正是遺囑繼承優(yōu)先法定繼承的根本原因所在。
【關(guān)鍵詞】遺囑 公證 財(cái)產(chǎn)
一、辦理遺囑公證所涉及的財(cái)產(chǎn)問題
根據(jù)司法部頒布的《遺囑公證細(xì)則》第七條之規(guī)定,申辦遺囑公證應(yīng)當(dāng)提交遺囑涉及的不動(dòng)產(chǎn)、交通工具或其他有產(chǎn)權(quán)憑證的財(cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證明?，F(xiàn)實(shí)中筆者遇到的情況比較復(fù)雜,如居住權(quán)能否在遺囑中處分,僅有購房合同的房產(chǎn)能否處分,夫妻共同財(cái)產(chǎn)有一方去世未進(jìn)行遺產(chǎn)分割,能否只對自己的一半和應(yīng)繼承份額加以處分。
1、房屋居住權(quán)能否通過遺囑處分的問題
房屋居住權(quán)是個(gè)人對單位公有房屋基于租賃關(guān)系產(chǎn)生的房屋使用權(quán),該房屋的所有權(quán)人是單位,公民個(gè)人沒有所有權(quán),而法律規(guī)定公民僅對享有所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)能進(jìn)行遺囑處分,因此,該房屋不能作為遺囑處分的財(cái)產(chǎn),公民的合法繼承人享有優(yōu)先租賃的權(quán)利。
2、沒有房產(chǎn)兩證的房產(chǎn)能否通過遺囑處分
公證實(shí)務(wù)中常有當(dāng)事人來咨詢,自己的房產(chǎn)僅有購房合同能否辦理遺囑公證。有的公證員擔(dān)心無兩證的房產(chǎn)手續(xù)不完備,存在債務(wù)糾紛,提出不予辦理?！哆z囑公證細(xì)則》規(guī)定的是“遺囑涉及的不動(dòng)產(chǎn)、交通工具或者其他有產(chǎn)權(quán)憑證的財(cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證明”。而司法部《遺囑公證細(xì)則》(征求意見稿)第十七條規(guī)定:“對于符合下列條件的遺囑公證申請,公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)出具公證書:其中第(三)條規(guī)定:遺囑人提供了所處分的財(cái)產(chǎn)是其個(gè)人財(cái)產(chǎn)的證明;無法提供證明的,承諾所處分的財(cái)產(chǎn)是其個(gè)人財(cái)產(chǎn)……”。司法部《遺囑公證細(xì)則》(征求意見稿)實(shí)際上采取了折衷的辦法:以遺囑人提供財(cái)產(chǎn)權(quán)利證明為原則,以遺囑人個(gè)人承諾(僅限無法提供證明的前提下)為例外。
二、關(guān)于夫妻共同遺囑
根據(jù)司法部頒布的《遺囑公證細(xì)則》第十五條之規(guī)定“遺囑人堅(jiān)持申請辦理共同遺囑公證的,共同遺囑中應(yīng)當(dāng)明確遺囑變更、撤銷及生效的條件”,可見我國法律允許共立遺囑。但是對于共同遺囑,在遺囑生效時(shí)間和可否撤銷或變更上不易確定,會(huì)影響到設(shè)立遺囑的效力,達(dá)不到預(yù)防糾紛,減少訴訟的目的,原因有如下幾點(diǎn)。
第一,遺囑的生效問題。在遺囑中約定雙方均過世后將財(cái)產(chǎn)留給其合法繼承人之一,遺囑的生效時(shí)間是雙方均過世,倘若一方過世,另一方還健在,其他合法繼承人只要有人提出繼承析產(chǎn)的問題,依照我國《繼承法》的規(guī)定,就可以繼承析產(chǎn),但此時(shí)該遺囑尚未生效,因此,無法體現(xiàn)遺囑人的真實(shí)意愿。
第二,共同遺囑還存在保密問題。一方死亡后繼承開始,就要公開遺囑內(nèi)容;而此時(shí)另一方尚未死亡,遺囑不宜公開,影響了遺囑的執(zhí)行及效力。
第三,如果雙方均健在,一方希望變更時(shí),另一方不愿意,又會(huì)造成個(gè)人的意思無法自由表達(dá)。
共同遺囑有很多的弊端,建議需要設(shè)立共同遺囑的夫妻分別設(shè)立遺囑。這樣,既有利于保護(hù)遺囑人、配偶以及遺囑繼承人的利益,也有利于實(shí)現(xiàn)遺囑的目的和維護(hù)家庭穩(wěn)定。
三、如何確認(rèn)遺囑是否是遺囑人的最后一份遺囑
根據(jù)遺囑公證管轄的特點(diǎn),自然人可以在其住所地或行為發(fā)生地申請辦理遺囑公證;即遺囑公證在若干個(gè)公證處均可辦理。如何在遺囑生效時(shí)確定該遺囑是否是遺囑人的最后一份遺囑,成了遺囑繼承的一件重要問題,也是一個(gè)難點(diǎn)問題,目前我國未設(shè)立相關(guān)的法律規(guī)定這一問題,業(yè)內(nèi)存在有幾種不同的意見。
第一,直接采用公證遺囑,認(rèn)為遺囑繼承人只要持遺囑公證原件及遺囑人死亡證明材料,財(cái)產(chǎn)、親屬等相關(guān)證明即可辦理。
第二,認(rèn)為由遺囑人的法定繼承人共同對遺囑的內(nèi)容做出確認(rèn),是否同意該遺囑的處理意見;倘若遺囑人的法定繼承人之一不是遺囑繼承人,其不同意遺囑人的處分財(cái)產(chǎn)的意見,該如何處理?如果法定繼承人不是受益人,其不愿到公證處表示意見,又該如何處理?是否按法定繼承呢?如果按法定繼承,這是否有違遺囑人當(dāng)初辦理遺囑的初衷了,是否也是對立遺囑人生前意愿的不尊重呢?
第三,設(shè)立公告制度,公證處受理遺囑繼承公證后,在媒體(如報(bào)刊、網(wǎng)絡(luò))上公告,期限屆滿,如無人提出疑義,即可辦理遺囑繼承公證。
第四,核實(shí)制度,向遺囑人的法定繼承人通過電話、信函告知遺囑的情況,可采用保全送達(dá)公證的方式處理,如當(dāng)事人有更新的遺囑,讓當(dāng)事人在一個(gè)合理的期限內(nèi)到公證處提交相關(guān)資料,如到期沒有異議,公證處即給予辦理遺囑繼承公證。
對于這種情況,建議以后全國的公證系統(tǒng)建立聯(lián)網(wǎng),搞好遺囑的登記工作,數(shù)據(jù)統(tǒng)一才方便查詢,不管當(dāng)事人在哪里辦過公證遺囑,都可以查到,這樣才能知道當(dāng)事人辦了幾份遺囑,哪是最后一份遺囑,而不是無據(jù)可查,心中沒底。
四、在設(shè)立遺囑時(shí)是否應(yīng)公開
在實(shí)際案例中,曾有當(dāng)事人要求所有的子女都到場,將遺囑公開讓子女們心中都有數(shù)。而目前我國《遺囑公證細(xì)則》規(guī)定“公證人員詢問遺囑人,除見證人、翻譯人員外,其他人員一般不得在場”,因此,一般在辦證過程中即使當(dāng)事人有子女陪同前來均要求回避,今后,在遺囑人自愿并告知其不受脅迫地表達(dá)真實(shí)意愿的前提下,能否根據(jù)其請求,在一定程度上公開,也是值得大家探討的問題。
我國法律規(guī)定賦予公證遺囑最高法律效力,但在實(shí)踐中公證遺囑的最高效力未能得到更好的體現(xiàn),存在著立法相對滯后的問題,對遺囑效力的確認(rèn)未曾設(shè)立專門的法律程序,有時(shí)甚至給遺囑的繼承設(shè)置了障礙。因?yàn)槲覀儫o從查找被繼承人是否有變更后的遺囑,是否存在第二份、第三份等遺囑,而要求其他非遺囑繼承人或非受遺贈(zèng)人予以確認(rèn)時(shí)還可能會(huì)遭到拒絕,使得公證的效力受損,影響了公證的法律效力。在設(shè)立遺囑時(shí)允許所有繼承人參加有時(shí)能更好地防止日后根據(jù)遺囑辦理繼承權(quán)公證時(shí)其他非受遺贈(zèng)人不合作的問題。
五、完善遺囑公證證據(jù)的問題
近來,常常有一些遺囑繼承糾紛訴至法院,對公證遺囑的效力產(chǎn)生質(zhì)疑,公證處要怎樣為自己辯護(hù)?怎樣讓遺囑的證據(jù)效力更強(qiáng)?首先,應(yīng)該嚴(yán)格依照程序規(guī)則來辦,該由兩名公證員承辦,不是特殊情況下一定不要一個(gè)人辦。立遺囑人不會(huì)寫字又沒有印章的,按規(guī)定要提取十個(gè)手指的指模,千萬不能只提一個(gè)手指的指摸。程序的不完備最終可能導(dǎo)致整個(gè)遺囑公證被,立遺囑人的意愿不能受到保護(hù),公證處的公信力下降。其次,《遺囑公證細(xì)則》僅規(guī)定對年老體弱、危重傷病人、聾、啞、盲人、間歇性精神病患者、弱智者辦理遺囑公證時(shí)進(jìn)行錄像,有條件的公證機(jī)構(gòu)應(yīng)添置專門的錄音、攝像設(shè)備,對所有遺囑公證的受理、承辦過程攝像、錄音,并轉(zhuǎn)刻錄成光盤,并將光盤由當(dāng)事人、在場人員簽字封存附卷。遺囑人的聲、像等情況均一覽無遺,能有力的避免今后可能出現(xiàn)的糾紛。
六、公證處能否確認(rèn)遺囑效力的問題
之前公證業(yè)對于能否確認(rèn)遺囑的效力持不同見解,確認(rèn)遺囑的效力直接關(guān)系到遺產(chǎn)的歸屬,產(chǎn)生的法律后果和責(zé)任重大,出于規(guī)避執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),不少公證員的觀點(diǎn)是由法院來確認(rèn)遺囑的效力。2009年10月22日中國公證員協(xié)會(huì)第五屆常務(wù)理事會(huì)第九次會(huì)議通過《辦理繼承公證的指導(dǎo)意見》,其中第十四條規(guī)定公證機(jī)構(gòu)辦理遺囑繼承公證應(yīng)當(dāng)按照下列方式審查確認(rèn)遺囑的效力:第一,遺囑為公證遺囑的,公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對遺囑內(nèi)容是否符合法律規(guī)定進(jìn)行審查,并向全體法定繼承人核實(shí),核實(shí)的內(nèi)容包括詢問被子繼承人有無其他遺囑或者遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議,法定繼承人中有無缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人。法定繼承人對公證機(jī)構(gòu)的核實(shí)沒有回復(fù)的,或者無法與法定繼承人取得聯(lián)系的,公證機(jī)構(gòu)在對遺囑進(jìn)行審查后,可以確認(rèn)遺囑的效力。第二,遺囑為公證遺囑以外的其他符合法定形式的遺囑的,公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)取得全體法定繼承人對遺囑內(nèi)容無異議的書面確認(rèn),并經(jīng)審查認(rèn)為遺囑的內(nèi)容符合法律規(guī)定,可以確認(rèn)遺囑的效力。根據(jù)上述規(guī)定,明確了公證處具有確認(rèn)遺囑效力的權(quán)利,確認(rèn)的關(guān)鍵在于向所有法定繼承人核實(shí)遺囑是否真實(shí),對遺囑的內(nèi)容有無異議,有無其他遺囑或扶養(yǎng)協(xié)議以及該遺囑是否最后的遺囑,法定繼承人中有無缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人這些問題。這一規(guī)定操作性強(qiáng),能更有效地保護(hù)遺囑人的真實(shí)意愿得以實(shí)現(xiàn),是公證的一大進(jìn)步。
論文關(guān)鍵詞 孳息 自然增值 夫妻共同財(cái)產(chǎn)
一、婚姻法司法解釋三第5條帶來的立法沖突
婚姻法司法解釋三第5條規(guī)定：“夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)?！惫P者認(rèn)為此法條與其他法條產(chǎn)生了立法沖突。
其一，婚姻法第17條規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的“生產(chǎn)、經(jīng)營的收益”，歸夫妻共同所有。同時(shí)，婚姻法四分解釋二的第21條也規(guī)定了，在婚姻關(guān)系的存續(xù)期間之內(nèi)，“一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益”屬于婚姻法第17條規(guī)定的“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)”，歸夫妻共同所有?？梢?，上述兩法條將“生產(chǎn)、經(jīng)營的收益”和“一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益”都認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。而婚姻法司法解釋三卻突破了上述兩法條的規(guī)定，將“孳息和自然增值”排除在夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍之外，試問，此法條是否具有合理性？
其二，繼承法意見第4條規(guī)定，承包人死亡時(shí)尚未取得承包收益的，可把死者生前對承包所投入的資金和所付出的勞動(dòng)及其增值和孳息，由發(fā)包單位或者接續(xù)承包合同的人合理折價(jià)、補(bǔ)償，其價(jià)額作為遺產(chǎn)?；橐龇ǖ?7條規(guī)定：夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的“繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)”，除第18條第三項(xiàng)規(guī)定的“遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)”之外，皆歸夫妻共同所有。
以上兩法條可看出，繼承法意見第4條肯定了繼承人可以繼承財(cái)產(chǎn)的孳息，婚姻法第17條明確，婚姻關(guān)系存續(xù)期間繼承的財(cái)產(chǎn)除確定贈(zèng)與個(gè)人的之外，應(yīng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。而婚姻法司法解釋三第5條卻把“孳息”排除在了夫妻共同財(cái)產(chǎn)之外，試問，立法是否前后矛盾呢？
二、婚姻法司法解釋三第5條的不合理之處
（一）將孳息歸個(gè)人所有，有違夫妻共有財(cái)產(chǎn)的法理基礎(chǔ)
通說認(rèn)為，夫妻共有財(cái)產(chǎn)的法理基礎(chǔ)是“夫妻協(xié)力”，即夫妻一方獲取財(cái)產(chǎn)的行為，與另一方的“協(xié)力”不可分。享息的取得與財(cái)產(chǎn)的自然增值不同，需要有勞力的付出。孳息有天然孳息與法定孳息之分，其取得方式亦有所不同。天然孳息的取得，往往與生產(chǎn)行為不可分，如收取果實(shí)、仔畜等；法定孳息的取得，多與所有人的經(jīng)營行為有關(guān)，如將個(gè)人所有的店鋪出租獲取租金。因此，如果只將孳息作為個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)，則是對于財(cái)產(chǎn)所有人一方為了獲取孳息所要付出的勞力、時(shí)間之事實(shí)的忽視，進(jìn)而也違背了“夫妻協(xié)力”的規(guī)則。
（二）未能區(qū)分孳息、投資性收益和增值
筆者認(rèn)為，在分析上述問題之前，首先應(yīng)認(rèn)定“收益”與“孳息”二者究何種關(guān)系？
王利明在《物權(quán)法論》一書中指出，孳息是“財(cái)產(chǎn)上產(chǎn)生的收益”。筆者認(rèn)為，收益的范疇?wèi)?yīng)大于孳息的范疇，孳息僅為收益的一種。在傳統(tǒng)民法的視野內(nèi)，將收益局限于孳息無可厚非，而隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在有體財(cái)產(chǎn)之外逐漸衍生出無體財(cái)產(chǎn)。典型的如租金和利息，甚至包括由知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的利益，應(yīng)皆為孳息。故此，將收益與孳息相等同難以適應(yīng)時(shí)展的需求。
婚姻法司法解釋三第5條所言“收益”，應(yīng)包括孳息、投資性收益和增值三種類型。這也是法學(xué)理論的通說。故孳息應(yīng)僅為收益的一種，此看法當(dāng)無可厚非。然而立法者為何將孳息和自然增值作為例外規(guī)定，排除在夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍之外？這涉及到孳息、投資性收益和增值的區(qū)分問題。投資即為企業(yè)或個(gè)人以獲得未來收益為目的，投放一定量的貨幣或事物，以經(jīng)營某項(xiàng)事業(yè)的行為。夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的投資性收益應(yīng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)，筆者持肯定態(tài)度。這符合我國婚姻法的婚后所得共同制的基本原則，這一原則規(guī)定符合我國傳統(tǒng)的婚姻家庭倫理觀念和傳統(tǒng)文化。
增值，即物或權(quán)利在價(jià)格上的增長。增值應(yīng)分為自然增值和主動(dòng)增值。區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)在于夫妻一方或雙方是否為該財(cái)產(chǎn)投入精力而定。孳息，是之因?yàn)榛驒?quán)利而生的收益，上文已述，孳息僅為收益的一種。孳息又分為天然孳息和法定孳息。天然孳息乃因其自然性質(zhì)而產(chǎn)，法定孳息乃依照法律規(guī)定而產(chǎn)生。增值與孳息、投資收益不同之處在于原物（包括權(quán)利）與增加的利益沒有分離，即增值的部分沒有成為獨(dú)立的物，而孳息和投資收益與原物是分離的、獨(dú)立的。
（三）孳息未區(qū)分為天然孳息與法定孳息
1.自然增值與天然孳息的共同特征
增值與孳息的區(qū)別乃在于是否與原物相分離，與當(dāng)事人付出勞動(dòng)多少并無關(guān)系?；橐龇ㄋ痉ń忉屓?條中，立法者將增值區(qū)分為自然增值和主動(dòng)增值，把自然增值排除在夫妻共同財(cái)產(chǎn)制度之外；然而對于孳息，卻未區(qū)分為天然孳息與法定孳息，籠統(tǒng)地將天然孳息與法定孳息皆排除在夫妻共同財(cái)產(chǎn)制度之外；筆者認(rèn)為，如此規(guī)定不具說服力。
立法者之所以將自然增值排除在夫妻共同財(cái)產(chǎn)制度之外，原因在于自然增值的發(fā)生是銀通貨膨脹或市場行情的變化而至，與夫妻一方或雙方是否為該財(cái)產(chǎn)投入精力無關(guān)，故排除之。而孳息無論天然孳息與法定孳息皆含有夫妻一方或雙方為該財(cái)產(chǎn)投入的精力，故將孳息與自然增值并列排除于夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍之外，缺乏邏輯性和合理性。抑或認(rèn)為，自然孳息所含當(dāng)事人之精力投入甚微，與自然增值的原因相似，但難以否定的是，法定孳息定含有當(dāng)事人的精力投入，此要素與“主動(dòng)增值”相似，因含較多的精力投入，故應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)為宜。
2.籠統(tǒng)規(guī)定帶來的法律沖突
上文已述，筆者結(jié)合繼承法意見第4條與婚姻法第17條兩法條的規(guī)定，得出結(jié)論，孳息應(yīng)得繼承并且其繼承的財(cái)產(chǎn)應(yīng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍。而司法解釋三第5條卻將孳息排除在夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍之外。如此前后的不同法條，使得司法解釋三第5條很明顯與上述法條產(chǎn)生了沖突。而此沖突的產(chǎn)生，亦是因?yàn)榱⒎ㄕ咴谄鸩莼橐龇ㄋ痉ń忉屓?條之時(shí)，并未合理地將孳息區(qū)分為天然孳息與法定孳息。
有人曾以房屋租金為例，解析婚姻法司法解釋三第5條所言之“孳息”。房屋租金是由市場的供求規(guī)律決定的，不僅隨著房地產(chǎn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展趨勢變化而變化，也和相關(guān)政策的變動(dòng)與更新、城市的發(fā)展規(guī)劃、房屋本身的管理等等狀況緊密相連，需要管理人投入更多的管理或勞務(wù)，所以它應(yīng)該屬于特殊的孳息，產(chǎn)生的租金收益應(yīng)當(dāng)屬于夫妻雙方共同所有。上述作者認(rèn)為應(yīng)將租金認(rèn)定為“投資回報(bào)”，而屬于“特殊的孳息”，故租金應(yīng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)之列。然筆者不敢茍同，認(rèn)為上述解釋牽強(qiáng)附會(huì)。筆者認(rèn)為，租金當(dāng)屬為法定孳息，此觀點(diǎn)在大多權(quán)威教材中亦可查閱，不應(yīng)顛覆傳統(tǒng)法律理論。應(yīng)對婚姻法司法解釋三第5條所言之“孳息”做縮小解釋為“天然孳息”，此種解釋方法，亦使租金不包含在第5條所言之“孳息”之內(nèi)，故為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
如依物權(quán)法原理，孳息可分為法定孳息與天然孳息，前者如存款利息、房租等，后者如收獲的果實(shí)、母牛產(chǎn)下的小牛等，孳息的所有權(quán)依原物確定。但這與婚姻法倫理相違背，因此不能完全按物權(quán)法原理部分慶幸地認(rèn)定新得財(cái)產(chǎn)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)或一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)。
三、采縮小解釋使問題得以解決
（一）對婚姻法司法解釋三第5條做縮小解釋較為合理
筆者臆測，投資性收益和主動(dòng)增值之所以未被立法者排除在夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍之外，乃因該收益的獲得在于夫妻一方或雙方對該財(cái)產(chǎn)所付出了勞動(dòng)。按照這一邏輯，只要是當(dāng)事人付出了勞動(dòng)，皆應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
同時(shí)需要注意的是，即便是自然增值，雖表面上看當(dāng)事人并未付出勞動(dòng)，但至少在標(biāo)的的維護(hù)和保存上，或多或少的含有當(dāng)事人的勞動(dòng)。孳息無論是天然孳息抑或法定孳息，皆或多或少地付出了勞動(dòng)。但不可否認(rèn)的是，天然孳息的獲取相對于法定孳息所需的勞動(dòng)含量甚微，故應(yīng)把婚姻法司法解釋三第5條所言“孳息”做縮小解釋為“天然孳息”，這樣“天然孳息”與“自然增值”皆因夫妻一方或雙方未付出勞動(dòng)或所付出勞動(dòng)甚微而認(rèn)定應(yīng)采“所有權(quán)主義”的孳息歸屬原則，一并排除在夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍之外。可見，如此解釋，使婚姻法司法解釋三第5條更為合理，也符合立法邏輯。
宜對繼承法解釋第4條采類似的法律解釋方法。對該法條所言“孳息”應(yīng)做縮小解釋為“法定孳息”，如此一來，方能使繼承法解釋第4條、婚姻法第17條和婚姻法司法解釋三第5條不相互矛盾。
（二）法律解釋方法的合理適用解決法條間的沖突
有人可能會(huì)有疑問，同樣的“孳息”，在此法條解釋為“天然孳息”，在另一法條卻解釋為“法定孳息”，本身既不合理，亦有損于法律的穩(wěn)定性。
首先，筆者認(rèn)為，同一概念在不同情境下做不同解釋，實(shí)屬正常，并無可爭議；其次，“孳息”一次在不同語境下分作兩種不同解釋皆有依據(jù)?；橐龇ㄋ痉ń忉屓?條規(guī)定：“夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)?！庇^其語境，此處孳息之所以做縮小解釋為“天然孳息”，是因其與“自然增值”相并列。自然增值所需當(dāng)事人勞動(dòng)付出甚微，這一特征與天然孳息相似，而與法定孳息迥異。故縮小解釋為天然孳息符合此法條意旨。
同理，繼承法意見第4條規(guī)定：“承包人死亡時(shí)尚未取得承包收益的，可把死者生前對承包所投入的資金和所付出的勞動(dòng)及其增值和孳息……?！庇^其語境，此處孳息之所以做縮小解釋為“法定孳息”，是因其與“所付出的勞動(dòng)及其增值”相并列。主動(dòng)增值所需當(dāng)事人勞動(dòng)付出甚多，這一特征與法定孳息相似，而與自然孳息迥異。故縮小解釋為法定孳息頗為合理。
